форма кредитного договора и иных документов разработанная в рамках loan market association
Что такое LMA на рынке кредитования?
LMA на долговом рынке расшифровывается как “Loan Market Association”, что означает «Ассоциация кредитного рынка».
За этим обозначением стоит Лондонская ассоциация кредитного рынка, учрежденная в 1996 году и объединяющая более 600 участников европейского рынка кредитования: коммерческие и инвестиционные банки, юридические и консалтинговые компании, рейтинговые агентства, институциональные инвесторы.
Разработанные и публикуемые этой ассоциацией типовые формы договоров кредитования (преимущественно синдицированного кредита) служат основой для большинства международных кредитов, выдаваемых на европейском рынке.
На основании типовых кредитных договоров LMA (базирующихся на основе признаваемого международными судами английского права), банки по всему миру сегодня могут утверждать собственные стандартные договоры и формы по таким направлениям финансирования как:
– соглашение о синдицированном кредитовании для высоконадежных заемщиков;
– соглашение о (мультивалютной) кредитной линии;
– соглашение об участии в фондировании (Master Funded Participation Agreement);
– соглашение об участии в риске (Master Risk Participation Agreement);
– соглашение о финансировании в сфере экспорта и международных инвестиций.
– шаблоны мандатов (на заключение финансовых сделок);
Такая международная стандартизация через типовые формы и унификацию подходов к определению понятий и условий соглашений существенно упрощает работу банкам и их корпоративным клиентам.
Например, Лондонская ассоциация кредитного рынка унифицировала положения кредитных соглашений, закрепляющие согласие заемщика, посредством введения такой формулировки:
согласие заемщика считается полученным, если заемщик прямо не отказался от предоставления согласия или не ответил на такой запрос в течение определенного периода времени, например, пяти рабочих дней со дня получения запроса.
Кроме того, стандартная документация LMA в области синдицированного кредитования, где принимают участие несколько кредитных учреждений, разграничивает несколько кредитных обязательств с одинаковыми условиями выдачи, обслуживания и возврата, в результате чего кредиторы получают право не отвечать по обязательствам друг друга.
Также типовая форма LMA договора синдицированного кредитования предусматривает принцип демократии, в соответствии с которым наиболее важные вопросы решаются большинством участников синдиката (банков-кредиторов), которое LMA рекомендует определять по критерию доли суммы взносов кредиторов (большинство – > 66.6%).
Для соглашений о возобновляемой кредитной линии (англ. revolving facility) LMA рекомендуют включение условия неттинга в раздел о погашении. Например, если в конце срока действия кредитного соглашения (через год) заемщик захочет частично или полностью рефинансировать свой кредит через возобновляемую кредитную линию, кредитор или заемщик просто производит чистый платеж в том размере, в котором непогашенная сумма возобновляемого займа будет увеличена или уменьшена.
Также, типовая документация LMA включает формулировки о так называемом «Намерении гаранта» (англ. “Guarantor intent”) в пункт о предоставлении гарантии по кредиту. Кредиторам может быть сложно обеспечить соблюдение условий гарантии, если впоследствии условия кредита будут изменены без согласия гаранта. Но кредитор может оказаться в лучшем положении, если он сможет заранее предусмотреть в соглашении о кредитовании положения о том, что гарант и кредитор рассматривали соответствующие варианты изменений во время выпуска гарантии.
Таким образом, на сегодняшний день разработанные LMA типовые формы являются правовой основой заключения сделок финансирования на международном рынке и активно применяются на российском рынке корпоративного кредитования. Пока, например, такой банковский продукт как синдицированный кредит, предлагается на российском рынке в основном крупными зарубежными банками, представленными в регионе: БНП Париба, Дойче банк, Райффайзенбанк, ЮниКредит Банк, а также некоторыми крупнейшими российскими кредитными организациями: Сбербанк, ВТБ, Газпромбанк, Промсвязьбанк.
В связи с чем специалистам, работающим в сфере корпоративных финансов (CFO и казначеям в первую очередь!) следует знать о практике применения указанных механизмов для успешной работы с кредитными организациями по согласованию условий соглашений о привлечении финансирования.
В России существует Комитет по синдицированному кредитованию объединяющий представителей ведущих российских банков, международных и российских юридические фирмы. Этой организацией был разработан Стандартный договор синдицированного кредита, подчиненный российскому праву, но учитывающий рекомендации и положения LMA. Ознакомиться с его содержанием можно на сайте Комитета.
Синдицированное кредитование по российскому праву для финансирования основной деятельности | Галина Монахова
Своевременное обеспечение компании кредитными ресурсами является одной из самых актуальных задач у любой независимой компании. Особенно когда речь идет о компании, которая активно растет, развивается и лидирует в своем сегменте рынка.
Традиционными инструментами финансирования, которые широко и активно используются, являются банковские кредиты и корпоративные облигации. Так как рынок инструментов привлечения финансирования не стоит на месте и постоянно развивается, компании начинают пользоваться альтернативными инструментами. Например, синдицированными кредитами или сделками секьюритизации. В данной статье мы расскажем о новом для российской банковской системы инструменте – синдицированном кредитовании – и об использовании такого инструмента на практике.
Синдицированные кредиты актуальны для реализации крупных, масштабных проектов, измеряемых миллиардами. Они нужны в случае, если один банк не имеет возможности выдать столь большую сумму одному заемщику или считает это слишком рискованным. Синдицированные кредиты становятся привлекательными для крупных заемщиков, особенно с учетом ухудшения возможности получить финансирование на международных рынках в условиях санкций.
Плюсы синдицированного кредитования в том, что оно снижает кредитный и страховой риски на одного заемщика. По отношению к заемщику синдикат выступает как единый банк, а общая сумма выплат по такому кредиту делится между банками пропорционально сумме, предоставленной каждым из банков, входящим в синдикат, что позволяет кредиторам распределить между собой риски и оптимизировать управление задолженностью.
Для заемщика синдицированный кредит тоже выгоден, поскольку дает ему возможность сразу получить необходимые кредитные средства. Договор синдицированного кредита еще удобен тем, что позволяет заемщику снизить издержки на поиск различных кредиторов и согласование с каждым из них индивидуальных условий.
В классической схеме синдицированного кредитования банк-организатор заключает с заемщиком кредитный договор, условиями которого предусмотрена возможность дальнейшей продажи или уступки долей участия в данном кредите для других банков – участников синдиката. При этом банк-организатор выполняет функцию «единого окна», координируя коммуникации между банками – участниками синдиката и заемщиком, осуществляя регулярный мониторинг залога по синдицированному кредиту, что особенно актуально в случаях, когда в качестве залога выступает много незначительных по сумме предметов, что характерно для розничных лизинговых компаний. У компании АО «ЛК «Европлан» более чем десятилетний опыт работы по сделкам синдицированного кредитования с иностранными банками и финансовыми институтами, среди которых такие известные имена, как EBRD, BNP Paribas и Commerzbank. Однако все эти сделки составлялись в основном в рамках английского права и на базе стандартных LMA-соглашений (Loan Market Association – международная ассоциация участников кредитного рынка) синдицированного кредитования. С 1 февраля 2018 г. вступил в действие Федеральный закон от 31 декабря 2017 г. №486-ФЗ «О синдицированном кредите (займе) и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», который закрепил правовой статус соглашения синдицированного кредитования на законодательном уровне и позволил заключать такие соглашения и в рамках российского права. Также Федеральный закон устанавливает требования к порядку осуществления прав участников синдиката кредитным управляющим, порядок принятия решений участниками синдиката и погашения обязательств по договору синдицированного кредита и иные положения, регулирующие данный финансовый инструмент. Так как соглашение, составленное в соответствии с требованиями российского законодательства, во многом является схожим с соглашением стандартного LMA-соглашения, это позволяет заключать соглашения синдицированного кредита в правовом поле Российской Федерации в соответствии с лучшими международными практиками. Закон о синдицированном кредите содержит много диспозитивных норм, что позволяет составить индивидуальный договор под конкретную сделку. Из недостатков нового закона позволим отметить, что синдикат кредиторов фактически обладает огромным влиянием на судьбу заемщика. В законе не предусмотрены пределы полномочий синдиката, в том числе в лице кредитного управляющего. Хотелось бы также видеть положения об ответственности не только кредитного управляющего, но и участников синдиката за убытки, которые могут быть причинены ими заемщику.
АО «ЛК «Европлан» первой из лизинговых компаний заключила в августе 2018 г. договор синдицированного кредита на общую сумму 15 млрд рублей. При выборе банка-организатора «Европлан» руководствовался следующими критериями:
1) Проактивная позиция банка-организатора и высокая заинтересованность в реализации сделки.
2) Многолетний опыт сотрудничества с банком-организатором, наличие проработанных коммерческих условий и ковенантов.
3) Понимание банком-организатором специфики лизинговой детальности.
Именно поэтому в качестве организатора, кредитного управляющего и управляющего залогом выступил ПАО Сбербанк, с которым АО «ЛК «Европлан» сотрудничает с 2010 г. и который одним из первых предложил нам этот новый для российского рынка продукт.
В результате многолетнего сотрудничества нам удалось разработать максимально удобный и функциональный кредитный продукт, который учитывает особенности основной деятельности компании (розничный лизинг) и закрывает риски кредитующего банка. Однако, несмотря на наличие проработанных коммерческий условий и ковенантного пакета, потребовалось инвестировать значительное время всех участников сделки на согласование условий договора синдицированного кредитования, так как это принципиально новый продукт со своей юридической спецификой. Благодаря плотному взаимодействию команд «Европлана», Сбербанка и Herbert Smith Freehills CIS LLP удалось найти компромиссные решения, которые устроили всех участников сделки. В целом на закрытие сделки потребовалось 8 месяцев с момента первой установочной встречи и до даты подписания договора синдицированного кредитования.
В сделку встроен широкий ковенантный пакет, который позволяет кредиторам контролировать риски снижения качества активов, а также отток капитала и финансовые показатели заемщика, что является преимуществом для потенциальных участников синдиката. Кредит обеспечен залогом имущества (предметы лизинга) и залогом прав (залог прав денежного требования по договорам лизинга), а дополнительную проверку и верификацию залоговых документов производит специально привлеченный для этого депозитарий АО «ДК РЕГИОН». Для юридического сопровождения сделки была выбрана фирма Herbert Smith Freehills CIS LLP. Юридический партнер был согласован в результате выбора лучшего предложения из трех возможных вариантов. При выборе мы обращали внимание на уже имеющийся опыт работы компании с синдикатами, рекомендации экспертов, а также на лучшее ценовое предложение.
«Европлан» отмечает однозначный положительный эффект по итогам заключения сделки. Синдицированный кредит отвечает большинству принципов современных моделей финансирования и потому имеет значительный потенциал развития. В период нестабильности финансовых рынков синдицированный кредит является, по сути, простым доступным инструментом привлечения средств, который должен активно использоваться в настоящее время. Создание эффективной системы организации синдицированных кредитов в России будет способствовать многократному увеличению возможностей банковской системы в целом. Развитие рынка синдицированных кредитов приведет, в свою очередь, к развитию вторичного рынка в части продажи банками своих долей в синдицированных кредитах по договорам цессии или уступки. Это повысит ликвидность долговых обязательств и даст банкам возможность принимать участие в новых сделках.
Из недостатков обращают на себя внимание существенные трансакционные издержки, в частности постоянные расходы на юридического консультанта, которые увеличивают итоговую эффективную ставку фондирования.
Генеральный директор АО «ЛК «Европлан» Александр Михайлов так прокомментировал деятельность синдиката: «Компания активно использовала инструмент синдицированного кредитования еще с 2006 г. – именно тогда был получен первый в истории компании синдицированный кредит на сумму USD 40 млн от EBRD. Мы очень рады, что новое законодательство позволило нам в сотрудничестве с нашим давним стратегическим партнером, ПАО Сбербанк, создать для российских банков новый удобный кредитный продукт, который позволяет банкам разделить риски кредитования, а нам – диверсифицировать кредитный портфель».
Взгляд эксперта | Ольга Харламова
Вице-президент-директор Департамента кредитования ключевых клиентов ПАО «Сбербанк»
Инструмент синдицированного кредитования пришел в Российскую Федерацию из англо-саксонской правовой системы, и до недавнего времени реализация сделок синдицированного кредитования в российском праве была явлением точечным и скорее экзотическим.
Лишь несколько лет назад накопилась критическая масса ситуаций, когда использование английского права было невозможно (например, отсутствие иностранного элемента в структуре сделки, что делает применение английского права необоснованным, либо наличие государственной поддержки, что также предполагает формат кредитной документации в российском праве), и российское банковское сообщество решило, что пришло время создать российский аналог договора синдицированного кредитования в формате Loan Market Association. В результате в 2015 году под эгидой Ассоциации банков России (тогда она называлась Ассоциация региональных банков) ведущие юридические фирмы при поддержке крупнейших банков создали такой шаблон договора, а в 2017 году появился и Федеральный закон №486-ФЗ, регламентирующий предоставление синдицированных кредитов и отношения между сторонами в рамках российского правового поля. Сразу оговорюсь, что закон, хотя и явился хорошим стимулом к развитию синдикатов в российском праве, требует некоторых изменений, и сейчас такая работа ведется. Например, необходимо предусмотреть доработки в закон в части наличия аналога Договора субучастия, а также уточнить положения по обращению в суды и работе с кредитным управляющим.
Но в целом договор синдицированного кредитования уже нашел свою нишу на российском рынке синдикаций. Все чаще он используется клубами российских банков, а также институтами развития для кредитования крупных инфраструктурных проектов. Но есть и случаи использования этого договора при реализации корпоративного кредитования, не связанного с проектным финансированием.
И сделка с АО «ЛК «Европлан» – яркий тому пример. Дело в том, что АО «ЛК «Европлан» искало инструмент, который позволял бы одновременно решить несколько стоящих перед компанией задач:
1) гарантированное получение долгового финансирования по приемлемым рыночным ставкам и в необходимом объеме;
2) расширение кредиторской базы и взаимодействие с новыми для компании финансовыми институтами;
3) унифицированные условия получения кредитов от нескольких потенциальных кредиторов;
4) максимальная оптимизация общения с банками с использованием по сути единого агента для коммуникации с заинтересованными банками-кредиторами.
У нас на тот момент уже имелся обширный опыт реализации синдицированных сделок, да и кредитный риск АО «ЛК «Европлан» Сбербанк знал прекрасно, успешно сотрудничая с компанией с 2010 года. Именно поэтому в качестве организатора, кредитного управляющего и управляющего залогом выступил Сбербанк, который одним из первых предложил этот новый для российского рынка продукт. Банк знал, какие задачи стояли перед АО «ЛК «Европлан», поэтому решение по синдикату в российском праве пришло само собой, и началось активное сотрудничество банка с компанией по организации такого синдицированного кредита. Безусловно, при обсуждении пакета документов и условий сделки возникали определенные шероховатости, связанные с новизной формата договора как для АО «ЛК «Европлан», так и для рынка в целом. Но по истечении времени можно с уверенностью сказать, что мы совместно с заемщиком и юридической компанией Herbert Smith Freehills CIS LLP проделали колоссальную успешную работу, которая вылилась в заключенный кредитный договор по новому формату. И надо отдать должное компании АО «ЛК «Европлан», которая продемонстрировала завидную гибкость в обсуждении определенных положений документации, нацеленных на наиболее широкую рыночную синдикацию кредита, а также ее адаптивность к принятию не вполне стандартных для компании условий договора. Результат налицо – компания получила необходимые ей средства, а рынок кредиторов благодаря такому формату документации познакомился с компанией с устойчивым финансовым положением. И при этом компания избежала необходимости самой общаться со всем обширным рынком потенциальных кредиторов.
Оценивая перспективы рынка синдикаций в российском праве, могу сказать, что если для заемщиков стоят вышеперечисленные задачи, то лучшего решения ей не найти. А мы всегда будем готовы помочь компаниям решить эти задачи. Так что если не в краткосрочной, то в среднесрочной перспективе мы точно увидим еще немало подобных транзакций.
Финансовая сфера
Развитию кредитования помогут типовые договора и стандартизованные пакета документации
Отсутствие типовых договоров и стандартизованных пакетов документации существенно тормозит развитие и увеличивает риски банков во всех трех секторах кредитования: потребительском, корпоративном и синдицированном
По мнению экспертов, для успешного развития отечественному банковскому сообществу предстоит разработать и внедрить значительное количество нормативных новых документов. В частности: универсальную форму представления информации заемщику (паспорт кредита), стандарты банковского вознаграждения (комиссии, проценты, компенсации, возмещение расходов и убытков). Требуется также внести изменения в нормативное регулирование, касающееся резервов и достаточности капитала. Кроме того, ЦБ РФ намерен проанализировать новые возможности рефинансирования и выработать рекомендации по работе с жалобами клиентов.
Планируется, что работа Комитета позволит российским банкам более активно привлекать региональные банки к клубным сделкам. Помимо разработки пакета стандартной документации Комитету предстоит устранить неясности относительно участия в синдикатах НПФ, страховщиков и иных некредитных организаций; разработать концепцию агента по обеспечению сделки; внести предложения по образованию института общего собрания кредиторов; а также предложить пути оптимизации налогового регулирования сделок синдицированного кредитования (СК).
О том, как продвигалась работа по стандартизации СК в Европе, на расширенном заседании Комитета по синдицированному кредитованию АРБР рассказала партнер Clifford Chance, доктор Беттина Штайнхауэр. По ее словам, точкой отсчета этого процесса следует считать Типовое соглашение о СК для высоконадежных заемщиков, разработанное LMA в рамках английского права в 1999 году. Спустя три года аналогичный документ на английском языке был принят во французском праве. В свою очередь, в 2005 году Германия также начала адаптировать британскую разработку к нормам национального законодательства. В результате в сентябре 2007 года Типовое соглашение о СК для высоконадежных заемщиков на английском языке принято в немецком праве. При этом форма и сущность документа в рамках английского права были сохранены. В перспективе рабочая группа намерена адаптировать и однозначно перевести англоязычные термины, использующиеся в Типовом соглашении. В результате документ будет принят на немецком языке, как в длинной, так и в краткой форме. Кроме того, в работе находится документация LMA в рамках германского права в краткой форме для средних предприятий. Разработка отечественных стандартных документов будет вестись сразу же на русском языке, минуя англоязычную стадию. Тем самым удастся избежать серьезных проблем, как среди банковского сообщества, так и в судебном правоприменении.
Структурирование отношений сторон в рамках договора синдицированного кредитования
«Банковское кредитование», 2011, N 3
На российском финансовом рынке договор синдицированного кредитования представляет интерес не только для заемщиков: хотя основными участниками синдикатов остаются иностранные кредитные организации, в последнее время к участию в синдицированных займах все чаще привлекаются и российские банки. Таким образом, понимание общей логики синдицированного кредитного договора актуально как для крупных российских заемщиков, так и для крупных российских кредиторов.
Модельные формы LMA
Однако в контексте сделок с российскими заемщиками нельзя забывать, что модельные формы LMA были подготовлены исходя из того, что финансирование предоставляется, во-первых, на необеспеченной основе, во-вторых, заемщику, обладающему инвестиционным рейтингом, и, наконец, в-третьих, заемщику, учрежденному в Англии или Уэльсе.
Очевидно, что ни одно из указанных выше допущений неприменимо в отношении финансирования российских заемщиков.
Таким образом, при структурировании синдицированного кредита российской компании модельные формы LMA следует рассматривать в качестве отправной точки переговоров и адаптировать для отражения специфики как российского права, так и условий отдельной сделки.
Особенность правовой природы синдицированного кредитного договора
В отличие от обычного двустороннего кредитного договора, предназначенного для урегулирования заемных отношений между кредиторами и заемщиком, договор синдицированного кредитования имеет более сложную правовую природу, которая определяется множественностью лиц на стороне кредитора, а зачастую также и на стороне должника.
Множественность лиц в правоотношениях автоматически порождает вопрос о механизмах согласования воли нескольких лиц.
Вправе ли каждый из банков по своему усмотрению требовать досрочного погашения кредита в случае неисполнения заемщиком своих обязательств? Как обеспечить эффективность передачи информации по сделке между всеми сторонами договора?
Разнообразие правоотношений, которые регулируются в рамках кредитного договора, определяет и множественность его сторон. Такими сторонами, как правило, являются:
Структурирование кредитной сделки: заемщик и поручители
На российском рынке синдицированного кредитования структуры, предполагающие включение в кредитный договор созаемщиков, не получили распространения во многом по причине возникающих рисков нарушения законодательства о валютном регулировании и контроле. Российские заемщики предпочитают получить всю сумму кредита на отдельную компанию с последующим распределением заемных средств в рамках группы.
Кредиторы
Участие кредиторов в синдицированном кредитном договоре не сводится к предоставлению денежных средств. На протяжении срока действия кредитного договора именно кредиторы принимают решение по всем основным вопросам, касающимся судьбы заемного обязательства, в том числе внесения изменений в кредитный договор, досрочного истребования кредитов, обращения взыскания на предоставленное обеспечение.
В синдицированном кредитном договоре на стороне кредитора всегда участвуют несколько лиц, и, как отмечалось выше, подобные договорные отношения требуют создания механизма, позволяющего кредиторам координировать свои действия. Предусматривается, что все наиболее важные решения, касающиеся финансовых условий кредитования (например, условий о ставке процента, сроках погашения, уступке прав из кредитного договора), должны быть единогласно одобрены всеми кредиторами. Остальные вопросы считаются техническими и поэтому решаются квалифицированным большинством голосов всех кредиторов. Такое решение становится обязательным для всех кредиторов, даже в том случае, если кто-то из кредиторов проголосовал против. Синдицированный кредитный договор также не предусматривает права для несогласного кредитора требовать погашения или принудительного выкупа своей доли участия в кредите (разумеется, кредитор по общему правилу может самостоятельно уступить свою долю участия третьему лицу).
С учетом изложенных выше обстоятельств заемщику важно проанализировать те положения кредитного договора, в которых зафиксированы принципы определения квалифицированного большинства, и рассмотреть необходимость внесения в договор тех механизмов, которые могут обеспечить более эффективную работу кредиторов. Одним из таких механизмов является принцип «промедли и потеряй» (snooze and loose), который предусматривает право агента не учитывать голоса кредитора в случае, когда от кредитора не получен ответ в течение оговоренного в кредитном договоре периода времени.
Другим принципиально важным моментом является контроль за составом синдиката, который устанавливается положениями кредитного договора, регулирующими вопросы уступки прав. Заемщику следует внимательно изучить соответствующие положения, которые, как правило, изначально предусматривают неограниченное право банков уступать свои права третьим лицам, с тем чтобы ввести в договор ограничения, позволяющие избежать появления в синдикате недружественных заемщику лиц. Ввиду особой важности для банков возможности уступать свои права по кредитному договору третьим лицам с минимальными ограничениями заемщику предпочтительнее озвучить свою позицию в отношении желаемых ограничений уже на стадии согласования предварительных условий сделки.
Агент по кредиту (обеспечению)
Именно агент координирует получение и распределение всех платежей, которые проходят в рамках кредитного договора, обеспечивает передачу информации, адресованной другим сторонам (например, финансовой отчетности, сообщений о нарушении обязательств), осуществляет обращение взыскания на предоставленное обеспечение. Такой механизм структурирования отношений очень удобен, особенно при крупных синдицированных кредитах, когда в качестве кредитора могут выступать несколько десятков финансовых институтов, так как позволяет сторонам общаться лишь с одним лицом, которое самостоятельно осуществляет дальнейшую координацию действий всех заинтересованных сторон.
Иногда в рамках кредитного договора назначается отдельное лицо, которое занимается вопросами обращения взыскания на предоставленное в рамках кредитного договора обеспечение. Однако, как правило, агентом по кредиту и агентом по обеспечению является один и тот же банк.
Организаторы кредита
Организаторами кредита являются банки, которых заемщик уполномочил на организацию синдикации кредитной линии. Хотя такие банки, как правило, первоначально являются и кредиторами по сделке, они зачастую отдельно подписывают кредитный договор и в качестве организаторов кредита.
Такой подход обусловлен тем, что банки-организаторы желают исключить свою потенциальную ответственность перед кредиторами, которые могут в будущем присоединиться к синдикату, в отношении содержания кредитной документации, кредитоспособности заемщика и иных коммерческих вопросов сделки.
Иные стороны
В рамках более сложных синдицированных кредитных договоров (например, заключаемых для оформления сделок по проектному финансированию) можно встретить и иных лиц, которые становятся сторонами по кредитному соглашению, например технический банк, который занимается расчетом специальных технических показателей, или банк по документации, который отвечает за подготовку документации. В более простых сделках по синдицированному кредитованию отсутствует необходимость в назначении специального банка, который исполнял бы эти функции, и они, как правило, возлагаются на агента по кредиту.
Стоимость заемных средств
Ключевым вопросом оформления любого кредитного обязательства является согласование сторонами принципов расчета стоимости заемных средств. Данные принципы, закрепленные в стандартном кредитном договоре по форме LMA, существенно отличаются от действующих на российском долговом рынке. Поэтому, хотя на западных рынках соответствующие положения синдицированного кредитного договора уже прочно вошли в рыночную практику и редко обсуждаются сторонами в процессе согласования условий сделки, в условиях российского рынка дискуссии по поводу ценовых принципов синдицированного финансирования обычно занимают продолжительное время.
Между тем каждое из указанных выше положений является необходимым для сохранения экономики кредита и напрямую вытекает из особенностей его фондирования.
В рамках синдицированного кредитного договора банки не предоставляют свои собственные заемные средства. Фактически они выступают в роли посредника между межбанковским рынком капитала, на котором банк, обладающий первоклассным кредитным рейтингом, может получить краткосрочное (сроком до 1 года) финансирование, и самим заемщиком, который не имеет прямого доступа на этот рынок. Плата, за которую банк может получить финансирование на межбанковском рынке, составляет ставку LIBOR, действующую на протяжении соответствующего периода. По его истечении банк должен рефинансироваться уже под новый LIBOR. Заняв деньги на межбанковском рынке, банк передает их заемщику.
За оказание данной услуги банк и взимает плату, которая с экономической точки зрения представляет собой, во-первых, единовременный платеж за получение заемщиком доступа на межбанковский рынок (единовременная комиссия за организацию кредитной линии), во-вторых, процентную ставку по кредиту, часть которой (LIBOR) банк платит межбанковскому рынку за полученные на нем денежные средства, а часть (маржу, на размер которой увеличивается LIBOR) оставляет себе в качестве премии за дополнительный риск неплатежеспособности заемщика, который он принимает на себя.
Сформированная таким образом процентная ставка отражает минимально необходимые затраты, которые вынуждены нести банки при предоставлении кредита, и оказывается «очищенной» от любых иных рисков, помимо риска неплатежеспособности заемщика.
Механизм решения этой проблемы, предложенный LMA, заключается в том, что заемщик, получив «очищенную» процентную ставку, одновременно берет на себя и все риски возможного удорожания стоимости кредита, обязуясь компенсировать банкам соответствующие расходы или осуществить досрочное погашение кредита. Разумеется, если заемщик не готов брать на себя каждый из указанных выше рисков (например, риск того, что банки не смогут осуществить фондирование на межбанковском рынке на основании LIBOR и потребуют от заемщика компенсации их фактических расходов на фондирование кредитов (положение о нарушении нормального функционирования межбанковского рынка (market disruption event))), данный риск можно нивелировать путем заключения договора хеджирования на срок действия кредитной линии, что, однако, будет сопровождаться соответствующими дополнительными издержками заемщика.
Понимание изложенной выше логики определения стоимости заемных денежных средств существенно упрощает переговоры по согласованию сделки, так как заемщик осознает некорректность постановки вопроса об отказе банков от каких-либо стандартных положений стандартного договора LMA, которые необходимы для сохранения экономики кредита. Корректной является постановка вопроса о возможном переносе каких-либо из указанных выше рисков на иных лиц и о связанных с этим дополнительных расходах.
Ограничение хозяйственной деятельности заемщика
Ограничения на коммерческую деятельность заемщика содержатся в целом ряде разделов синдицированного кредитного договора, и именно их согласование, как правило, занимает основную часть времени в процессе структурирования сделки синдицированного финансирования. Поэтому представляется целесообразным обозначить те ключевые принципы, учитывая которые стороны смогут более эффективно организовать процесс согласования сделки.
Разумным компромиссом в такой ситуации являются выделение ключевых компаний, финансовое состояние которых является критичным для кредиторов при их оценке кредитного риска заемщика, и распространение ограничений только на такие компании.
Вторым принципом, повышающим эффективность согласования ограничений на коммерческую деятельность заемщика, является избежание их дублирования в различных разделах кредитного договора. Иногда аналогичные ограничения закрепляются в кредитном договоре и как повторяющееся заверение заемщика (т.е. заверение, корректность которого заемщик обязан обеспечивать на протяжении всего срока действия кредитного договора), и как постоянно действующее обязательство заемщика (например, заверение об отсутствии налоговых споров и обязательство не допускать их возникновения). Нередко формулировки соответствующих положений бывают несколько различны. Очевидно, что такой подход создает правовую неопределенность для всех сторон и в конечном итоге не соответствует их интересам, лишь затрудняя согласование сделки.
Наконец, не стоит забывать, что, хотя на первый взгляд позиции кредиторов и заемщика в отношении согласования ограничений на коммерческую деятельность заемщика противоположны, ни одна из сторон не заинтересована в закреплении таких ограничений, которые парализуют деятельность заемщика или которые коммерчески неразумно исполнять. Такой подход, характеризующийся излишней заботой об интересах кредиторов, на практике приводит к обратному эффекту, порождая необходимость внесения изменений в кредитный договор или фактического его неисполнения.