отличие договора коммерческой концессии лицензионного договора

Рассказываю про отличия договора коммерческой концессии от лицензионного

Статья посвящена отличию договора коммерческой концессии от лицензионного. В ней кратко описывается суть каждого из них. Основной акцент сделан на разнице между соглашениями.

Отношения между франчайзером и франчайзи традиционно регулируются договором коммерческой концессии. Однако существует также лицензионное соглашение, тоже предполагающее передачу права на интеллектуальную собственность. Какой же тогда стоит заключать? В чём отличия между договором коммерческой концессии и лицензионным договором? Давайте разберёмся.

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии является основным в сфере франчайзинга. По нему происходит передача права на товарный знак, ноу-хау, бизнес-процессы, фирменный стиль компании и прочее. Именно данное соглашение регулирует отношения франчайзера и франчайзи.

Поскольку договор коммерческой концессии является основным для сторон в сфере франчайзинга, то к его составлению необходимо подойти максимально ответственно. В частности, стоит обратить внимание на типичные ошибки.

Лицензионный договор

Лицензионный договор подходит для оформления передачи прав только на конкретный объект, как правило, на один товарный знак. Кроме того, по данному соглашению обладатель исключительных прав может контролировать выполнение лицензионных условий. Во франчайзинге такой вариант иногда используется, когда франчайзер хочет заключить договор с физическим лицом. Коммерческая концессия не предоставляет подобной возможности. А вот по лицензионному соглашению это вполне реально.

Кроме того, данный вид контракта позволяет франчайзеру жёстко защитить свои права. По данному договору он, по факту, передаёт только право на использование товарного знака. Ему необязательно делиться бизнес-процессами, разработками и прочим.

Если вам нужна помощь в разработке договора – обратитесь ко мне, у меня большой практический опыт в этой сфере, буду рад помочь!

Основные отличия договора коммерческой концессии от лицензионного договора

Необходимо отметить, что оба соглашения по своему характеру достаточно близки друг к другу. Кроме того, на договор коммерческой концессии распространяются правила регулирования лицензионного соглашения. Всё это вносит определённую путаницу. Именно поэтому очень важно разобраться в том, чем же данные соглашения будут отличаться друг от друга.

Как можно увидеть, между соглашениями отличий не так много. Однако они все – существенные. Выбор конкретного варианта напрямую зависит от того, что именно вас интересует, хотите ли вы сотрудничество или нет.

В любом случае при продаже франшизы нужно внимательно разобраться в том, что собой представляют лицензионный договор и договор коммерческой концессии, чем они отличаются друг от друга. Это позволит понять, какой именно вариант непосредственно для вас будет оптимальным.

Нужна помощь в разработке договора франчайзинга? Напишите нам

Остались вопросы?

Напишите мне на почту, заполнив форму ниже, и я помогу разобраться в проблеме!
Либо воспользуйтесь одним из следующих контактов:

Источник

На что обратить внимание при покупке франшизы

Бывает так: купил франшизу пончиков, заплатил взнос, а продавец скрылся вместе с деньгами, секретами производства и оборудованием. Недобросовестные франчайзеры могут продать под видом франшизы несуществующий бизнес или продать только бренд без какой-либо поддержки.

Чтобы этого не случилось, Елена Янина объясняет на какие пункты в договоре нужно обратить внимание, чтобы купить франшизу и не пойти после покупки в суд.

Какой договор заключают при покупке франшизы

Основной договор для прав на франшизу — это договор франчайзинга. Еще он называется договор коммерческой концессии. Такой договор передает покупателю все права для ведения бизнеса: обучение покупателя, оборудование, брендбук, бизнес-модель и остальное.

Договор франчайзинга можно заключить, только если франшиза зарегистрировала товарный знак. Если товарного знака нет, используют другие виды:

Договоры франчайзинга заключают крупные бренды, у которых уже есть зарегистрированный товарный знак. На регистрацию знака требуется полтора-два года, поэтому чаще всего молодые компании делают смешанные договоры. Например, передают права на использование информационной системы, поставляют оборудование и проводят обучение покупателей франшизы.

Четыре важных пункта во всех видах договоров

Договор концессии — самый надежный, но купить франшизу можно по любому договору, главное проверить, что именно продает владелец. Вот список важных пунктов.

Условия оплаты франшизы: когда, сколько и за что платите. Оплата за франшизу обычно состоит из двух частей. Первая называется «паушальный взнос». Это фиксированная сумма, ее нужно заплатить один раз при покупке.

Вторая часть — роялти, которые покупатель франшизы регулярно отчисляет владельцу. Она тоже может быть фиксированная, может рассчитываться по формуле, а может меняться с течением времени. Вот, например, условия Додо Пиццы:

Роялти может рассчитываться по формуле. Такие условия у консалтинговой компании Саксесс Финанс:

Если по формуле непонятно, как выплачивать роялти, попросите продавца посчитать на примере: сколько вы заработаете, например, за полгода и сколько с этой суммы отдадите продавцу. Пока до конца не ясно, как рассчитываются роялти, договор подписывать не надо.

Территория, срок и способы использования прав: где, как долго и что именно вы сможете делать по условиям франшизы. Если в договоре не указана территория, владелец франшизы может продать ее нескольким покупателям в одном и том же городе. Так делают, в этом нет ничего незаконного, но если хотите быть единственным владельцем в городе, проверьте этот пункт.

Обязанности продавца: что обязан передать или сделать владелец франшизы. Франшиза предполагает, что продавец консультирует покупателя, объясняет как производить продукт и работать с клиентами, где находить сотрудников, как выбирать поставщиков и помещение.

В договоре нужно смотреть, что именно предлагает продавец. Обучает ли покупателей франшизы? Предоставляет ли брендбук и маркетинговую стратегию? Например, пиццерия передает права на особенности производства, брендбук и поставляет оборудование, но не проводит обучение франчайзи и не помогает с продвижением. Покупатель ожидает полного сопровождения бизнеса от владельца франшизы, но в других формах договора часто прописывают меньше обязанностей продавца.

Способ передачи информации: в каком виде, на каком носителе или на какой площадке будет размещена коммерческая информация, и как передаются к ней пароли.

Вот плохая формулировка в договоре:

В этом договоре не говорится, что стороны решили передать франшизный пакет в группе Вконтакте. Здесь получилось так: покупательница купила франшизу, потом ей что-то не понравилось и она решила вернуть деньги за франшизу. В суде девушка сказала, что Вконтакте франшизного пакета не было.

Так как в договоре была расплывчатая формулировка — не было указана группа, не было ссылки на нее — суд встал на сторону покупательницы. В этом случае пострадал продавец, но суть ясна: должно быть четко указано, где и как будет передаваться информация.

Передачу всей информации нужно оформлять актом приемки-передачи. Подписывать его нужно только тогда, когда вы получили доступ ко всем материалам. Если материалы выложили на закрытом Яндекс. Диске, но не дали от него пароль, подписывать акт нельзя. Если продавец решит обмануть и не передавать материалы франшизы, неподписанный акт поможет в суде.

На что обратить внимание в договоре франчайзинга

Если вы всё же заключаете договор концессии, вот два главных пункта, которые нужно проверить:

Как проверить, действительно ли у продавца есть права на франшизу:

Теперь про продавца. Договор франчайзинга может заключить только организация или ИП. Если в таком договоре указано физлицо, сделка будет недействительной — придется идти и возвращать деньги за покупку через суд. Но это не значит, что нельзя покупать франшизу у физлица. Просто тогда можно заключить другой вид договора: лицензионный, договор оказания услуг или смешанный.

Специальная опция для продавцов маркетплейсов

Выводите любую сумму на счёт физлица с комиссией всего 0,75% и защитой от блокировок по 115ФЗ

Источник

Какой договор выбрать франчайзору?

На практике часто возникает необходимость разграничить договор коммерческой концессии и лицензионный договор. Это нужно, в частности, сторонам, чтобы правильно выбрать вид договора для оформления своих отношений.

Договор коммерческой концессии и Лицензионный договор: сходства

Действительно, у этих двух договоров много общего: оба регулируют передачу исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, оба подлежат обязательной регистрации в Роспатенте, кроме того, в соответствии с п. 4 ст. 1027 ГК РФ к договору коммерческой концессии применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре.

Договор коммерческой концессии и Лицензионный договор: отличия

Вместе с тем между этими двумя договорами имеется и ряд существенных отличий.

Предмет договоров

Основное отличие заключается в предмете договора. По лицензионному договору передается исключительное право на определенный объект интеллектуальной собственности (результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации). Предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, право на товарный знак, знак обслуживания и т.д. При этом товарный знак должен в обязательном порядке входить в предмет договора.

Цели договоров

Стороны договоров

Учитывая, что договор коммерческой концессии может использоваться исключительно в сфере предпринимательской деятельности, его сторонами могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (п. 3 ст. 1027 ГК). Сторонами же лицензионного договора могут быть любые юридические и физические лица.

Возмездность договоров

Лицензионный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным (если это предусмотрено договором). Договор коммерческой концессии всегда возмездный.

Содержание (условия) договоров

Договор коммерческой концессии имеет ряд особых положений:

Прекращение действия договора

Свои особенности имеют основания и порядок прекращения договора коммерческой концессии (ст. 1037 ГК РФ). Лицензионный же договор прекращает свое действие в соответствии с общими нормами ГК РФ.

Уровень ответственности франчайзера

И, наконец, закон предусматривает более высокий уровень ответственности франчайзера за деятельность франчайзи, в отличие от ответственности лицензиара. Так, законом установлена субсидиарная (дополнительная) ответственность правообладателя по требованиям о качестве товаров и услуг, оказываемых пользователем по договору коммерческой концессии. По некоторым требованиям правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Источник

Разница между лицензионным договором и договором франчайзинга

Но между лицензионным договором и договором коммерческой концессии существует и несколько значительных различий. Договор коммерческой концессии заключается для создания новых хозяйственных комплексов, расширения сети рынков сбыта товаров и услуг под маркой правообладателя. В этом заключается его главное отличие от традиционных лицензионных договоров, которые позволяют использовать отдельные объекты интеллектуальной собственности, права на которые принадлежат другому лицу.

Предметом договора франчайзинга является комплекс исключительных прав (ст. 1027 ГК РФ), который включает в себя права на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, товарный знак, а также коммерческую информацию, охватывающую опыт организации соответствующей предпринимательской деятельности (ноу-хау). Коммерческие информация и опыт, предоставляемые пользователю по договору, как правило, предполагают профессиональное обучение персонала, информационную помощь в течение всего периода действия договора по различным вопросам организации хозяйственной деятельности (например, эксплуатация оборудования, ведение учета и отчетности, обслуживание клиентов, технология приготовления фирменных блюд и т. д.). В договоре может быть также предусмотрена передача прав и на иные объекты интеллектуальной собственности (к примеру, промышленный образец). Впрочем, по договору коммерческой концессии могут передаваться не только исключительные права, но и право на использование франчайзи деловой репутации и предпринимательского опыта головной компании. Франшизодатель может ограничивать возможности их использования по территории и по объему применительно к конкретной предпринимательской деятельности (п. 2, ст. 1027 ГК РФ).

Еще одно отличие заключается в том, что лицензионный договор, в целом, имеет более узкую сферу применения и не обязывает участников действовать в рамках одной системы. Договор же франчайзинга изначально предполагает развитие предприятия внутри определенной франчайзинговой системы. Согласно ст. 1027 ГК РФ комплекс исключительных прав передается по договору коммерческой концессии для использования в предпринимательской деятельности. И, следовательно, в качестве его сторон могут выступать лишь коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (п. 3 ст. 1027 ГК РФ). В случае с лицензионным договором такого ограничения нет: он может заключаться между любыми юридическими и физическими лицами. Кроме того, последний может быть как возмездным, так и безвозмездным, что определяется условиями соглашения. А договор коммерческой концессии всегда будет возмездным.

Источник

Коммерческая концессия или лицензия – что выбрать франчайзи?

Пандемия изменила рынки, экономики и бизнес во многих странах. Предприниматели в поисках выхода из кризиса, опытные игроки и компании пытаются сохранить продажи товаров и услуг, новички и стартапы, по-прежнему, думают о запуске новых проектов. По статистике, в кризисное время становятся популярней модели бизнеса по франшизе, рынок франчайзинга оживляется на 20-30%. Давайте остановимся на некоторых наиболее важных юридических и практических аспектах, которые помогут разобраться в правильном регулировании данной бизнес-модели и определиться с выбором, какую «основу» использовать – договор коммерческой лицензии или коммерческой концессии?

Договор коммерческой концессии (ДКК) и лицензионный договор (ЛД) относятся к одной группе соглашений, регулирующих вопросы интеллектуальной собственности, и поэтому во многом схожи. Зачастую франчайзеры и франчайзи выбирают ДКК. В то же время, некоторые партнерские отношения в сфере франчайзинга правомерно строятся на базе ЛД.

С юридической точки зрения, более правильным правовым инструментом, ориентированным на развитие бизнеса по модели франчайзинга в российской практике, является ДКК. Он позволяет достаточно подробно определить права и предусмотреть обязанности сторон, надлежащим образом обеспечить защиту интересов сторон, а также способствует прозрачности делового партнерства в целом. Правовое регулирование этого инструмента (соглашения) содержится в Главе 54 Части II Гражданского кодекса РФ.

Если нет товарного знака и комплекса прав, стороны, как правило, используют ЛД. Как правило, в рамках этого договора, правообладатель предоставляет партнеру (лицензиату) право использования одного или двух объектов интеллектуальной собственности в строго оговоренных пределах.

В рамках ДКК происходит предоставление права использования комплекса исключительных прав – нескольких охраняемых объектов интеллектуальной собственности, а именно – товарного знака, коммерческого обозначения, ноу-хау, объектов авторского права (например, дизайна), программ для ЭВМ. ДКК предполагает тесное сотрудничество и взаимодействие сторон договора в развитии бизнеса «под маркой и маской» правообладателя.

Однако в ряде ситуаций ДКК заключен быть не может:

· если товарный знак не зарегистрирован в установленном порядке или отсутствует в принципе; согласно закону, основным элементом в предоставляемом комплексе исключительных прав является именно охраняемый (зарегистрированный) товарный знак;

· в случае, когда есть зарегистрированный товарный знак, но нет иных объектов интеллектуальной собственности, в частности, объектов авторского права, ноу-хау, иных; согласно закону, для заключения ДКК нужен именно комплекс исключительных прав.

Между тем, если незарегистрированный товарный знак представляет собой изобразительное обозначение (например, логотип), охраняемое в режиме авторского права, стороны могут начать работу на базе ЛД, предметом которого будет предоставление права использования объекта авторского права. Как только товарный знак будет зарегистрирован, стороны могут «трансформировать» ЛД в ДКК, добавив в предмет соглашения иные объекты исключительных прав.

Помимо товарного знака, бизнес-модель франчайзинга базируется на стандартизации продвижения товаров и услуг, унификации бизнес-процессов, использования единых дизайн-проектов и фирменного стиля. Стандарты и описанные бизнес-процессы являются одновременно объектами интеллектуальной собственности и охраняемой информацией, в связи с чем они могут охраняться в режимах авторского права и ноу-хау. Права на дизайн помещений могут подтверждаться как авторским, так и патентным правом, поскольку дизайн может быть зарегистрирован в качестве промышленного образца. Фирменный стиль (фирменная одежда, оформление торгового зала, витрина) защищается нормами законодательства о защите конкуренции; его характеристики необходимо детализировать в ДКК в целях правильного оформления коммерческого помещения, а также последующей защиты от недобросовестной конкуренции со стороны франчайзи. В любом случае, подробное описание в соглашении предоставляемых объектов интеллектуальной собственности, информации и иных элементов позволит сторонам избежать недопонимания в будущем в толковании предмета договора, а также осуществлении их прав и обязанностей.

Необходимо помнить, что, если в период действия ДКК истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, ДКК продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения. В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по ДКК, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом ДКК прекращается. Законодательство не содержит подобного регулирования для ЛД.

Сторонами ДКК могут выступать только коммерческие юридические лица. ЛД же может быть заключен, в том числе, между физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, а также некоммерческими организациями. В этой связи, ДКК – всегда коммерческий (платный) договор, который предполагает обязательную выплату правообладателю вознаграждения за использование предоставленных объектов интеллектуальной собственности в виде, например, паушального взноса и роялти. Кстати, вознаграждение по ДКК может выплачиваться в форме:

· фиксированных разовых и (или) периодических платежей,

· отчислений от выручки,

· наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или

Источник