ответственность по авторскому договору
Не услуги, не подряд, а авторский заказ
Организации, нанимая исполнителей на такие разовые работы, как:
Однако ни тот ни другой договор не предназначен для оформления такого рода отношений и, соответственно, не может в полной мере учесть интересы ни нанимателя, ни исполнителя.
В соответствии с вышеуказанными положениями ГК РФ, с авторами произведений необходимо заключать договоры авторского заказа.
Договора авторского заказа заключается с исполнителем (будущим автором) в тот момент, когда самого предмета договора еще не существует. Этим он отличается от договора об отчуждении исключительного права на произведение.
Договором авторского заказа регламентируются требования, которые заказчик предъявляет к будущему произведению:
Предметом договора авторского заказа может быть осуществление фото и видеосъемки, разработка программного обеспечения, дизайн-макетов*, логотипов, написание сценариев, рекламных слоганов и т.д. и т.п.
*Дизайн-макет это визуализация идей по художественному и техническому оформлению рекламной информации (представляются в графическом виде).
В нашей статье будут рассмотрены отличия договоров подряда и возмездного оказания услуг от договора авторского заказа, положения действующего законодательства, касающиеся особенностей заключения договора авторского заказа, а так же налоговый учет расходов по данным договорам для целей налога на прибыль.
Гражданские взаимоотношения по договору авторского заказа
*Материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.
Договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное.
Существенным условием договора авторского заказа является условие об отчуждении заказчику исключительного права на произведение, являющееся предметом договора, так как согласно п.2 ст.1288 ГК РФ, договором авторского заказа может быть предусмотрено:
Согласно тс.1285 ГК РФ, по договору об отчуждении исключительного права на произведение автор (иной правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права.
Если договор авторского заказа заключен с условием о предоставлении заказчику права использования произведения в установленных договором пределах, к такому договору соответственно применяются положения, предусмотренные ст.1286 и 1287 ГК РФ и применяющиеся к лицензионному договору о предоставлении права использования произведения.
Отличие договора авторского заказа от договора подряда и договора оказания услуг
К договорам подряда относятся, в том числе, договоры:
По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику.
Договор возмездного оказания услуг, порядок его заключения и исполнения регламентируется положениямиглавы 39 Гражданского кодекса. В соответствии с положениями ст.779 ГК РФ, по договору возмездного оказания услуг, исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
К услугам относятся, например:
Кроме того, выполнением заказа по авторскому договору всегда занимается сам автор, тогда как договоры услуг и подряда могут выполняться не только исполнителями, но и другими лицами.
Так же по договору авторского заказа автор обладает большим объемом прав, чем исполнители по договорам подряда и оказания услуг. За автором сохраняются его авторские права на произведение, переходящее в собственность заказчика.
Исходя из вышесказанного, при оформлении договорных отношений между заказчиком и исполнителем творческой работы, необходимо заключать именно договор авторского заказа, а не договор подряда/возмездного оказания услуг.
Кроме того, договор авторского заказа отличается от других договоров, заключаемых в связи с использованием произведений, не обладающих хотя бы одним из признаков произведения науки, литературы и искусства:
Авторские права и объекты авторских прав
Автору произведения принадлежат следующие права:
Кроме того, к объектам авторских прав относятся:
В отношении программ для ЭВМ и баз данных возможна регистрация, осуществляемая по желанию правообладателя в соответствии с правилами статьи 1262 ГК РФ.
Авторские права не распространяются:
К таким произведениям, согласно п.6 ст.1259 ГК РФ,относятся:
Сроки выполнения авторского договора
Обратите внимание: Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным.
При этом, из-за того, что создание произведения не является механической работой, а предполагает творческий процесс, законодательством предусмотрен дополнительный льготный срок для завершения произведения.
В соответствии с п.2 ст.1289, в случае, когда срок исполнения договора авторского заказа наступил, автору при необходимости и при наличии уважительных причин для завершения создания произведения предоставляется дополнительный льготный срок продолжительностью в одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора, если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок.
В случаях использования произведения, являющегося результатом авторского договора, в составе сложного объектав соответствии со ст.1240 ГК РФ, правило о предоставлении льготного срока применяется, если иное не предусмотрено договором.
Соответственно, в обычных случаях, если по договору авторского заказа произведение должно быть передано заказчику через 2 месяца после заключения договора, у автора есть еще 2 недели на то, чтобы завершить работу.
При этом, никаких штрафных санкций заказчик применить к автору не в праве.
Таким образом, заключая договор авторского заказа, заказчик должен помнить об этом нюансе, при определении срока исполнения заказа.
По истечении льготного срока, предоставленного автору, заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа.
Заказчик также вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании срока, установленного договором для его исполнения, если договор к этому времени не исполнен, а из его условий явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору.
Учет расходов по авторскому договору для целей налогообложения прибыли
*Амортизируемым имуществом признается имущество со сроком полезного использования более 12 месяцев и первоначальной стоимостью более 40 000 рублей.
На основании п.3 ст.257 НК РФ, в целях налога на прибыльприобретенные или созданные налогоплательщиком произведения, используемые в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации в течение длительного времени (продолжительностью свыше 12 месяцев) признаются НМА.
К НМА, в частности, относятся:
1) исключительное право патентообладателя на изобретение, промышленный образец, полезную модель;
2) исключительное право автора и иного правообладателя на использование программы для ЭВМ, базы данных;
3) исключительное право автора или иного правообладателя на использование топологии интегральных микросхем;
4) исключительное право на товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товаров и фирменное наименование;
5) исключительное право патентообладателя на селекционные достижения;
6) владение «ноу-хау», секретной формулой или процессом, информацией в отношении промышленного, коммерческого или научного опыта.
В первоначальную стоимость амортизируемых НМА включается, в том числе, сумма авторского вознаграждения и начисленные на него суммы страховых взносов.
Если срок полезного использования произведения определить невозможно, то нормы амортизации устанавливаются в расчете на срок полезного использования, равный 10 годам (но не более срока деятельности налогоплательщика) на основании п.2 ст.258 НК РФ.
Согласно п.4 ст.259 НК РФ, начисление амортизации по объекту НМА начинается с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором этот объект был введен в эксплуатацию.
Если затраты по договору авторского заказа составляют сумму, меньше 40 000 руб., то в целях налогового учета по налогу на прибыль их можно учесть единовременно, включив в состав прочих расходов.
Вам надо по-другому работать с наличкой. Кого прижмут налоговики и банки? Забирайте запись, пожалуй, лучшего вебинара «Клерка»: «Как будут контролировать наличку по 115-ФЗ».
Только сегодня можно забрать запись со скидкой 60%. Программу вебинара смотрите здесь
Авторский договор: учитываем особенности
Авторский договор традиционно определялся как самостоятельный вид гражданских договоров, предназначенный для оформления отношений, связанных с использованием охраняемых авторским правом произведений науки, литературы и искусства.
В современном законодательстве Беларуси авторский договор утратил статус самостоятельного договорного типа, став разновидностью лицензионного договора. Тем не менее ряд особенностей, связанных с регулированием отношений сторон в рамках авторского договора, обусловливает необходимость исследования данного договора как самостоятельного правового явления.
Место авторского договора в системе гражданских договоров
Следует отметить, что с развитием законодательства менялось правовое регулирование авторского договора. ГК 1964 года содержал подробную регламентацию авторских договоров. Авторские договоры разделялись на 2 типа :
1) авторский договор о передаче произведения для использования;
2) авторский лицензионный договор.
В Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года авторский договор был определен как договор, по которому автор обязан создать в соответствии с договором и передать заказанное произведение для использования, а пользователь обязан использовать или начать использование произведения предусмотренным договором способом и в определенный срок и уплатить автору определенное договором вознаграждение.
Действующий закон исходит из узкого понимания авторского договора как договора, заключаемого непосредственно с автором произведения. Отношения с иными, кроме автора, правообладателями по предоставлению права использования охраняемого произведения на определенный срок строятся на основании лицензионного договора.
Так же как и в ГК, в Законе об авторском праве называются две разновидности лицензионного договора: договор исключительной лицензии и договор неисключительной лицензии. Различие между ними состоит в объеме прав, приобретаемых лицензиатом на основании заключенного договора.
Разновидности лицензионного договора :
1) договор исключительной лицензии.
При заключении договора исключительной лицензии лицензиар предоставляет лицензиату право использования объекта авторского права определенным способом в пределах, установленных договором, при этом лицензиар не имеет права использовать и разрешать другим лицам использование объекта в части, предоставленной лицензиату, но сохраняет право использовать и разрешать другим лицам использование объекта в части, которая не предоставлена лицензиату. Данное определение сложно назвать удачным, поскольку в нем акцент сделан на ограничении лицензиара в возможности использовать и разрешать использование произведения в той части, в которой такое право предоставлено лицензиату. Если определять суть данного вида лицензионного договора с точки зрения права, приобретаемого лицензиатом, то такой договор предоставляет лицензиату исключительное (монопольное) право использования произведения определенными договором способами в течение определенного договором срока;
2) договор неисключительной лицензии.
При заключении договора неисключительной лицензии лицензиар предоставляет лицензиату право использования объекта авторского права с сохранением за лицензиаром права использования объекта и права выдачи лицензии другим лицам. Соответственно неисключительная лицензия не предоставляет лицензиату права монопольного использования произведения. При этом если в лицензионном договоре не предусмотрено иное, то лицензия предполагается неисключительной.
Виды авторского договора
В современном авторском праве Беларуси отсутствует выделение видов авторского договора в зависимости от жанра произведения и способа его использования (издательский, сценарный, постановочный и т.п.). Единственным критерием, используемым в законодательстве для выделения видов лицензионного договора, является объем прав, предоставляемых по договору лицензиату.
В отличие от ранее действовавшего законодательства, в котором говорилось о возможности заключения авторского договора о передаче исключительных имущественных прав, а также авторского договора о передаче неисключительных имущественных прав, действующий Закон не называет возможные виды авторского договора. Однако применение к авторскому договору правил о лицензионном договоре означает, что авторский договор может заключаться либо по модели исключительной лицензии, либо по модели неисключительной лицензии.
При заключении авторского договора по модели исключительной лицензии лицензиат на время действия договора приобретает исключительное право использовать произведение способом (способами), определенным договором. При этом лицензиат, заключивший такой договор, становится правообладателем и в этом качестве может защищать полученные по договору права в отношении третьих лиц и самого автора. Безусловно, заключение авторского договора по модели исключительной лицензии не допускает возможности для автора заключать аналогичные договоры с третьими лицами.
При заключении авторского договора по модели неисключительной лицензии лицензиат приобретает право использования произведения определенным способом (способами) наряду с самим автором и третьими лицами, с которыми автор может заключить аналогичные договоры.
Юридическая характеристика авторского договора. Существенные условия
Авторский договор по определению является консенсуальным, поскольку заключается по поводу распоряжения исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, которые в силу абз. 5 ст. 128 ГК отграничены от вещей и иного имущества.
Авторский договор является взаимным, поскольку у каждой из сторон есть как права, так и обязанности в отношении другой стороны договора.
Условие о предмете авторского договора
Способы использования произведения перечислены в ч. 2 п. 2 ст. 16 Закона об авторском праве.
Перечень способов является открытым, поскольку в нем упоминаются и «иные возможные способы использования произведения». Это означает, что стороны, формулируя условия заключаемого авторского договора, могут определять и иные способы использования, которые неизбежно появляются с развитием технологий.
Для определения предмета договора необходимо также определить произведение, которое будет использоваться на основании договора. На практике определение произведения, составляющего предмет заключаемого договора, предполагает необходимость его идентификации (в частности, текст произведения может прилагаться к договору в качестве его неотъемлемой части).
Если подходить к определению предмета авторского договора с точки зрения теории правоотношений, которые возникают на его основании, его необходимо определять через категорию «предоставление исключительного права на произведение». Признаваемое за автором исключительное право на произведение означает право использовать произведение «в любой форме и любым способом». Это означает, что изначально только автор может осуществлять любые действия, связанные с использованием произведения. Любое иное лицо, желающее получить возможность осуществлять такие же действия, получает ее в виде права использования произведения. Участвующим в обороте объектом гражданских прав является не произведение как нематериальный объект, а исключительное право на него. Поэтому с точки зрения теории двухобъектного предмета гражданского договора (объект первого рода — действие стороны договора в отношении объекта второго рода — определенного блага) более корректным будет определить в качестве предмета авторского договора обязательство лицензиара предоставить лицензиату исключительное право на произведение в определенном объеме и на определенный срок. Такой подход не исключает возможности заключения авторского договора по модели неисключительной лицензии, при этом его предметом также будет исключительное право, только в ограниченном виде — без негативной составляющей, позволяющей запрещать осуществление действий по использованию произведения третьим лицам, а также защищать исключительное право в случае его нарушения.
При определении предоставляемого исключительного права определяются пределы его осуществления лицензиатом, что выражается как в определении типа договора (исключительная или неисключительная лицензия), так и в определении конкретных способов использования произведения. Выполнение требования законодателя определять в авторском договоре конкретные способы использования произведения означает, что стороны определяют объем предоставляемого лицензиату исключительного права с точки зрения сферы его осуществления.
— не урегулированы отношения сторон в процессе создания произведения;
— обязательства по созданию произведения и обязательства по его использованию не связаны в единое правоотношение.
Условие о сроке, на который предоставляется право
В отличие от лицензионного договора, для которого условие о сроке, на который предоставляется право, является существенным, для авторского договора данное условие существенным не является.
Срок, на который может быть передано право использования произведения, максимальным пределом не ограничен. Это означает, что лицензиат может на основании заключенного авторского договора приобрести право использования произведения на весь срок действия авторского права.
Условие о территории, на которой может осуществляться предоставляемое право
Также не является существенным условие о территории, на которой может осуществляться предоставляемое право. Это объясняется следующим:
— законодатель прямо оговаривает, что в авторском договоре могут отсутствовать условия о сроке его действия и территории, на которой допускается использование произведения ;
Условие о размере авторского вознаграждения, порядке и сроках его выплаты
Если стороны определяют заключаемый авторский договор как возмездный, он должен содержать условие о размере авторского вознаграждения или порядке его определения за каждый способ использования произведения, а также условие о порядке и сроках его выплаты. Несмотря на то что авторский договор определяется как разновидность лицензионного договора, для него установлены специальные правила, в силу которых его стороны не могут ограничиться предполагаемой возмездностью, а должны договориться о размере вознаграждения. Поэтому для авторского договора существенным условием будет являться альтернативное условие либо о размере и порядке выплаты вознаграждения, либо о безвозмездности договора. Как следствие, авторский договор, не содержащий условия о его безвозмездности и при этом не содержащий условий о размере и порядке выплаты авторского вознаграждения, должен признаваться незаключенным.
Таким образом, к числу существенных условий авторского договора необходимо отнести условие о предмете, а также альтернативное условие либо о размере, порядке и сроках выплаты авторского вознаграждения, либо о безвозмездности договора.
Личные неимущественные права автора
При определении условий авторского договора особое внимание следует обратить на соблюдение личных неимущественных прав автора:
2. Право на неприкосновенность произведения.
Условие об авторском вознаграждении
В настоящее время минимальные размеры авторского вознаграждения определяются следующими постановлениями Совмина:
1) постановлением Совмина от 29.11.2011 N 1610.
Основной сферой применения является книгоиздательская деятельность.
Определяет минимальные ставки авторского вознаграждения:
— за опубликование произведений науки, литературы и искусства;
— опубликование нотных изданий;
— опубликование составных произведений;
— опубликование переведенных произведений;
— воспроизведение в печати художественно-графических произведений и фотографий;
2) постановлением Совмина от 29.11.2011 N 1609.
Особенностью является то, что установленные им минимальные ставки вознаграждения за использование произведений в составе спектаклей, за использование музыкальных произведений путем публичного исполнения, а также за воспроизведение музыкальных произведений в записи и за сдачу в прокат экземпляров музыкальных произведений применяются только в отношениях между пользователями и организациями по коллективному управлению;
3) постановлением Совмина от 13.11.2012 N 1039.
Определяет минимальные ставки авторского вознаграждения за создание литературных сценариев, оригинальной музыки и текстов песен для кино- и видеофильмов, а также за использование кино- и видеофильмов;
4) постановлением Совмина от 15.02.2008 N 210.
Устанавливает минимальные ставки авторского вознаграждения за создание литературных сценариев, оригинальной музыки и текстов песен для кино- и видеофильмов, а также за использование кино- и видеофильмов.
Принципиально новая норма, связанная с возможным заключением лицензиатом сублицензионного договора, изложена в п. 5 ст. 45 Закона об авторском праве. Суть ее состоит в том, что при заключении сублицензионного договора должны учитываться имущественные интересы автора. Из анализа приведенной нормы можно сделать следующие выводы:
1. В авторском договоре, предусматривающем возможность заключения сублицензионного договора, должно быть оговорено условие о размере дополнительного вознаграждения для автора. При этом стороны могут предусмотреть, что такое дополнительное вознаграждение автору не выплачивается.
2. Дополнительное вознаграждение не может быть меньше вознаграждения, которое должен выплачивать автору за такой же способ использования сам лицензиат, если только иное не будет прямо установлено авторским договором. Иными словами, условие о размере вознаграждения, определенное в авторском договоре, автоматически распространяется на использование произведения третьим лицом на основании сублицензионного договора. Даная норма является диспозитивной и не применяется в случае, если в авторском договоре будет прямо предусмотрено, что автор не имеет права на получение такого дополнительного вознаграждения.
3. Лицом, обязанным выплачивать дополнительное вознаграждение, является лицензиат.
Форма авторского договора
Развитие современных технологий приводит к тому, что устная форма авторского договора становится крайне востребованной и в других сферах использования произведений. В первую очередь это касается интернет-изданий, которые постепенно приходят на смену традиционным печатным средствам массовой информации. Использование произведений в сетевых информационных ресурсах имеет ту же специфику, что и в периодических печатных изданиях. Поэтому абсолютно обоснованным было бы использование устной формы авторского договора и в этой сфере. Однако норма п. 6 ст. 45 Закона об авторском праве не подлежит расширительному толкованию. Размещение произведения на интернет-сайте периодического издания, распространение на прилагаемых к периодическому изданию компакт-дисках, включение произведения в библиотечку, издаваемую редакцией периодического издания, и т.п. требуют заключения авторского договора в письменной форме.
Ответственность сторон по авторскому договору
Законодательство об авторском праве является частью гражданского законодательства, поэтому в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по авторскому договору стороны должны нести гражданско-правовую ответственность.
Особое внимание при определении оснований для гражданско-правовой ответственности сторон авторского договора следует уделить обязательству автора предоставить лицензиату право использования произведения, свободного от притязаний третьих лиц. Данное обязательство может охватывать обязанность автора предоставить лицензиату для использования произведение, созданное личным творческим трудом. Для случаев заключения авторского договора по модели исключительной лицензии принципиально важным является обязательство автора не заключать во время действия договора договоров, имеющих такой же предмет, с третьими лицами, а также гарантировать лицензиату отсутствие ранее заключенных договоров.
Ответственность в рамках авторского договора имеет особенности в том случае, когда на стороне автора выступает несколько лиц — соавторов. Исходя из неделимости предмета обязательства по авторскому договору в качестве общего правила следует применять принцип солидарной ответственности, если иной объем ответственности каждого из соавторов не определен в договоре.
Ответственность за нарушение договорных обязательств следует отграничивать от внедоговорной ответственности, основанием для которой является выход лицензиата за установленные договором пределы использования произведения (например, использование произведения не обусловленным в договоре способом, использование произведения за пределами установленных территории или срока использования, превышение установленного в договоре тиража экземпляров произведения и т.п.). В этом случае действия пользователя должны рассматриваться как нарушение авторского права и влечь применение установленных законом мер ответственности.