ответственность за аффилированную сделку
Каковы признаки аффилированности юридических лиц, согласно налоговому законодательству?
Сделки с аффилированными (взаимозависимыми) лицами зачастую относятся к контролируемым со стороны налоговой инстанции и несут в себе риски признания их недействительными. Оспорить такие сделки могут как собственники компании, так и управляющий в процессе банкротства.
Признаки взаимозависимости (аффилированности) лиц в соответствии с налоговым законодательством
В юридической литературе понятие «аффилированности» и «взаимозависимости» встречается достаточно часто. Оно обозначает наличие связи между юридическими и физическими лицами и не имеет какой-либо негативной окраски. Сама по себе «аффилированность» не является правонарушением.
Примерами аффилированности и взаимозависимости могут быть наличие долей у руководителя одной компании в другой, случаи, когда учредитель одной из компаний является членом наблюдательного совета другого представителя, участие родственника-члена правления в ООО компании-контрагента и пр.
Согласно п. 2 ст.105.1 Налогового кодекса, под взаимозависимыми лицами понимаются такие категории налогоплательщиков:
Строго ограниченного списка аффилированных лиц в Налоговом кодексе не содержится: взаимосвязи между физическими и юридическими лицами, степень их взаимовлияния определяются в каждом конкретном случае самостоятельно. По решению суда может быть признана взаимозависимость между двумя компаниями даже при неочевидных связях: если речь идет о дальних родственниках, одноклассниках и соседях.
Главный признак и критерий для признания сделки взаимозависимой являются ее заведомо невыгодные нерыночные условия и скрытые цели ее заключения, отличные от декларируемых. Например, если имущество компании было продано не для получения прибыли, а в целях вывода активов или снижения налогооблагаемой базы.
Что считается контролируемой сделкой аффилированных лиц, и когда ФНС контролирует такие сделки
Взаимозависимость сторон не служит поводом для отказа от заключения подобного гражданско-правового договора. Такие сделки могут проводиться на законных основаниях, но с одним исключением, которое прописано в п. 1 ст. 105.3 Налогового кодекса. В законодательстве сказано, что в сделках между взаимозависимыми лицами не должны устанавливаться условия, отличные от тех, которые стандартно действуют при подписании сделок с несвязанными организациями.
Для целей налогообложения к контролируемым сделкам относят сделки между взаимозависимыми лицами и приравненные к ним.
К таким сделкам относят договоры с оффшорными компаниями, если предметом сделки выступают товары биржевой торговли, при участии в сделке иностранной компании из числа взаимозависимых, сделки между российскими взаимозависимыми компаниями, если одна из них имеет убыток по налогу на прибыль и пр.
С 2017 года из разряда контролируемых сделок были исключены беспроцентные займы между взаимозависимыми российскими лицами по пп. 7 п. 4 ст. 105.14 Налогового кодекса.
Контроль за сделками направлен на проверку корректности налогооблагаемой базы. Согласно положениям п. 1 ст. 105.3 Налогового кодекса, любые доходы, которые могли бы быть получены одним из указанных лиц, но из-за отличий не могут быть им получены, подлежат учету для целей налогообложения указанного лица.
Это значит, что сделку с аффилированным лицом можно заключить на тех же условиях, которые потенциально действовали бы при договоре с другой компанией. Сведения о такой аналогичной сделке с заданными условиями можно найти на открытом рынке.
Нужно обратить внимание, что Налоговый кодекс указывает не только на цену сделки. Правила и случаи применения данного положения шире: рыночным условиям должны соответствовать все остальные условия договора (коммерческие, финансовые). Сюда попадают правила передачи товара, его оплаты (например, на условиях отсрочки и рассрочки), правила страхования и пр.
Все договорные условия должны соответствовать рыночным. Если по условиям сделки одна из сторон оказывается в невыгодном положении и недополучает положенные ей доходы, то такие обязательства уже входят в зону риска.
Какие обязанности накладывает на компанию заключение сделки
О совершении контролируемой сделки налогоплательщик должен уведомить налоговые инстанции. Сведения о сделках в виде уведомления должны содержать данные о календарном периоде, предмете сделок, данные об участниках сделки, предмет сделки. В отношении участников сделки следует прописать такие сведения, как наименование организации и ИНН, ФИО ИП и ИНН, ФИО физлица, которое не является ИП. Такая отчетность является обязательной для всех налогоплательщиков.
На основании ст. 129.4 Налогового кодекса налогоплательщик несет ответственность за неправомерную передачу уведомлений или представление уведомлений с искаженными сведениями. Это грозит ему штрафом в размере 5000 р.
Можно ли оспорить сделки
Проверка подписанных сделок и их оспаривание выполняется на любом этапе хозяйственной деятельности компании, но чаще всего такая потребность актуализируется в процессе банкротства юрлица.
Временный управляющий должен при анализе сделок определить причины, по которым компания стала финансово несостоятельной. Ведь нередко банкротство – результат умышленных усилий учредителей и руководителя должника и является в таких случаях преднамеренным.
Проверка всех подписанных сделок компании-должника за последние три года перед инициированием банкротства является мощным инструментом защиты интересов кредиторов и недопущения фиктивного и преднамеренного процесса признания финансовой несостоятельности.
Нередко такие сделки оказываются по факту мнимыми и притворными. При выявлении таких противоправных действий управляющий должен ходатайствовать перед арбитражным судом о признании сделки между аффилированными лицами недействительной и возврате отчужденного по ней имущества должника в конкурсную массу.
Сделки между аффилированными лицами оспариваются при одновременном соблюдении нескольких условий:
Существует определенный порядок действий, который дает возможность оспорить сделки с аффилированными лицами. Он включает в себя следующие этапы:
Таким образом, для сокрытия невыгодных сделок компании нередко прибегают к подписанию договоров с аффилированными лицами. Но при обнаружении признаков притворности, нарушения имущественных интересов кредиторов такие сделки могут быть оспорены. Факт притворности сделок может выявить арбитражный управляющий в ходе проверки, но признать их недействительными вправе только суд.
Аффилированность не помеха. Когда суд может принять решение в вашу пользу
Все знают, что если налоговые органы при проверке установят взаимозависимость или аффилированность сторон, то все сделки с этими лицами попадают под пристальный контроль. Практически всегда налоговые органы оспаривают сделки и производят доначисления налогов и санкций. Судебная практика сформирована, в настоящее время практически 80% таких дел решается в пользу налоговых органов. Тем интереснее случаи, когда вопрос решается в пользу налогоплательщика.
Рассказываем почти необыкновенную историю в кратком изложении (подробнее см. Решение от 18 октября 2018 г. по делу № А43-16326/2018).
Постановление от 14 марта 2019 г. по делу № А43-16326/2018
Имеется ООО Торговый дом «Колиз», который ведет свою деятельность с 2006 года.
В 2007 году был зарегистрировал товарный знак (знак обслуживания) «Колиз», но не на общество, а на индивидуального предпринимателя Выперайленко О.В. Какие отношения были между ИП и ООО в то время, неизвестно, но Выперайленко О.В. прекратил деятельность в качестве ИП 20.08.2008.
Примечание: Согласно статье 1478 ГК РФ, прекращение деятельности в качестве ИП лишает Выперайленко О.В. статуса обладателя исключительного права на товарный знак, так как обладателем такого права может быть только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.
На основании заявления Выперайленко О.В. 14.01.2014 Роспатентом досрочно прекращена правовая охрана товарного знака «Колиз».
Роспатентом 24.03.2014 принято решение о государственной регистрации товарного знака «KOLIZ», ранее получившего отказ в регистрации. Товарный знак зарегистрирован 27.05.2014. Правообладателем стало Общество ТД «Колиз».
И вот тут-то происходит резкий поворот:
Выперайленко О.В. 19.03.2015 вновь регистрируется в качестве индивидуального предпринимателя, а 30.03.2015 обращается в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к ООО ТД «Колиз» о запрете использования товарного знака «KOLIZ».
Но уже 12.05.2015 производство по делу №А43-8240/2015 прекращено, в связи с утверждением мирового соглашения сторон от 12.05.2015, согласно которому:
В соответствии с мировым соглашением ООО ТД «Колиз» выплатило в 2015 году ИП Выперайленко О.В. 102 047 130 руб. компенсации за незаконное использование товарного знака за период с 2012 по 2015 год. Конечно, эти выплаты списаны на расходы в целях уменьшения налога на прибыль.
Все было хорошо, пока налоговая не проверила правильность начисления и уплаты налогов
В ходе проверки инспекцией установлены все вышеуказанные факты.
С целью определения рыночной стоимости товарного знака «KOLIZ» на момент отчуждения исключительного права на товарный знак инспекцией вынесено постановление о назначении оценочной экспертизы.
По результатам экспертизы рыночная стоимость товарного знака «KOLIZ» на момент отчуждения составила 68 039 000 руб., а Обществом товарный знак передан Выперайленко О.В. всего за 500 руб.
Кроме того, Выперайленко О.В. с января 2017 года является участником ООО ТД «Колиз» с долей 15%, а также генеральным директором Общества.
Инспекция пришла к выводу, что Выперайленко О.В. является лицом, способным оказывать влияние на экономические результаты деятельности Общества, в силу взаимозависимости.
Инспекция решила:
Налогоплательщику начислены налоги в общей сумме 46 813 226 руб., штрафные санкции по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 2 135 951 руб., пени в сумме 10 530 363 руб.
Суд принял решение в пользу налогоплательщика
Общество обратилось в суд, и вот основные выводы суда:
Особо указано, что суд, утверждая мировое соглашение, в силу ч. 6 ст.141 АПК РФ установил, что оно не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы других лиц. Указанный судебный акт согласно статье 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является обязательным для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.
Резюме
Если хотите, чтобы проверка прошла без особых проблем, запаситесь судебным решением, подтверждающим правильность действий с вашими контрагентами по спорным ситуациям.
Ведь сказано, что судебный акт является обязательным для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации в т.ч. и для налоговых органов
Вам надо по-другому работать с наличкой. Кого прижмут налоговики и банки? Забирайте запись, пожалуй, лучшего вебинара «Клерка»: «Как будут контролировать наличку по 115-ФЗ».
Только сегодня можно забрать запись со скидкой 60%. Программу вебинара смотрите здесь
Кто такие аффилированные лица?
Если компании или граждане могут влиять на предпринимательскую деятельность ИП или юрлица, то законодательство относит их к аффилированным лицам.
Они вправе непосредственно контролировать работу ООО или акционерного общества.
Аффилированные лица ООО
К основному признаку аффилированного лица относится возможность оказывать непосредственное влияние на компанию.
В таком случае деятельность ООО напрямую зависит от АЛ, к которым относятся:
В единую группу юридических лиц могут входить компании, имеющие более 50% долей участия, способные контролировать других участников группы и давать им обязательные указания.
Аффилированные лица банка
АЛ любой из кредитных организаций может быть:
Какая предусмотрена ответственность для аффилированных лиц?
После того как физические и юридические лица получают друг от друга зависимость, они приобретают соответствующие права и обязанности. Стороны должны проводить различные сделки на основании определенного регламента.
Коммерческие компании, с которыми контактируют в своей работе банки, должны быть проинформированы об аффилированности.
После получения от сделок прибыли, начисления и выплаты налогов можно ожидать дополнительных проверок со стороны контролирующих органов.
Законодательство предусматривает несколько видов ответственности для аффилированных лиц. В первую очередь это гражданско-правовая ответственность, которая наступает при несоблюдении норм законодательства в процессе совершения сделок.
В случае искусственного завышения цен или их занижения можно ожидать налоговой ответственности. Если банк несвоевременно предоставит список взаимозависимых лиц, или если это список будет неполным, это влечет за собой административную санкцию.
Напрямую права и обязанности аффилированных лиц законодательством не установлены. Они непосредственно зависят от положения АЛ в группе и от отношений с иными участниками экономических процессов.
Во время коммерческих отношений с другими юридическими или физическими лицами банки должны соблюдать требования норм антикоррупционного законодательства.
Где узнать информацию об аффилированных лицах?
Любая организация должна хранить списки аффилированных лиц.
Порядок раскрытия сведений о них напрямую зависит от целей, которые преследуются государственными или иными органами. К примеру, подавать данные об АЛ, связанные с бухгалтерской отчетностью, необходимо на основании подзаконных актов (приказов) Минфина РФ.
Для кредитных учреждений Банком России было принято специальное положение №454-П. Им утверждена форма списка АЛ для акционерных обществ.
ОАО, которые являются эмитентами ценных бумаг, должны в обязательном порядке размещать списки своих АЛ на собственных сайтах в интернете. Кроме этого, такой список подается в регистрирующий орган, который фиксирует выпуск ценных бумаг этого АО.
К таким органам относят Департамент лицензирования деятельности кредитных организаций и аудиторских фирм Банка России, территориальные учреждения Банка России или региональные отделения ФКЦБ России.
Подавать такую информацию нужно каждый квартал. Список АЛ должен быть составлен не позднее тридцатидневного срока на момент окончания отчетного квартала. Остальные организации подают списки раз в год.
Все АО должны информировать регистрирующие органы о любых изменениях, которые произошли в списках их АЛ.
Для этого от регистрирующего органа должно поступить письменное требование, которое должно быть удовлетворено не позднее 10 дней после получения АО.
Сделки с аффилированными лицами
В законах об отдельных коммерческих компаниях содержится состав заинтересованных лиц, относящихся к аффилированным. Юридическое лицо будет заинтересованным при заключении соглашения, если посредником, выгодоприобретателем или стороной сделки будет АЛ.
К подобной сделке можно отнести договор, который заключен между членом совета директоров ООО и самой компанией, между фирмой и иным хозяйственным обществом, в которой близкий родственник руководителя имеет контрольный пакет акций.
Нормы законодательства направлены на то, чтобы защитить интересы коммерческой компании, являющейся субъектом гражданских правоотношений и ее членов от невыгодных последствий соглашения, стороной которого было заинтересованное лицо, желающее получить личную выгоду.
Защита сделок от заинтересованности АЛ связан связана с таким обязательными действиями, как:
Заключая сделку между взаимозависимыми лицами, очень важно обратить внимание на порядок определения цены, влияющей на налоговые последствия соглашения.
Резюме
ОАО или ООО, имеющие аффилированных лиц, обязаны действовать на основании соответствующих законов и постоянно информировать заинтересованные организации путем подачи имеющихся сведений.
Все АЛ отвечают за проводимые сделки, которые не должны наносить ущерба компании и ее членам и контролируются со стороны органов управления ОАО или ООО.
При возникновении вопросов, связанных с подачей информации или ответственности аффилированных лиц, вы можете обратиться за помощью к квалифицированным юристам нашей компании.
Комментарии
Подскажите пожалуйста какую дату наступления основания необходимо поставить при составлении списка аффилированных лиц, если юридическое лицо в 2012 было признано банкротом, но до сегодняшнего дня данное юридическое лицо не было исключено из списка. Можно ли в такой ситуации поставить последнюю дату продления конкурсного производства?
А еще вопрос такой.
В одном из юридических лиц был сменен директор, однако в список изменений в тот период он включен не был, сейчас если его включать, то будет нарушение, что в такой ситуации делать.
По первой части не совсем ясно какая связь между процедурой банкротсва и составлением списка аффилированных лиц. Обязанность по составлению и опубликованию списка возлагается на АО пока оно являются действующим.
Нарушение сроков уже есть, поэтому составляйте изменение в список АЛ текущей датой, утверждайте и опубликовывайте.
Добрый день! Есть организация (застройщик) которая нам должна деньги по договору оказания услуг(услуги спецтранспорта). Т.К. сейчас расплатиться не могут, то предлагают оформить договор залога на квартиру. Вопрос в том, что по договору залога залогодателем выступает 3-е лицо (застройщик и залогодатель аффилиированные лица), составлять трехсторонний договор отказываются. Чем нам может грозить подписание договора залога не с должником, а его аффилиированным лицом?
Добрый день. Целесообразнее поступить так: третье лицо (с квартирой) выступает поручителем на стороне застройщика по основному договору. В этом случае трехсторонний договор подписывать не нужно.
Но при этом нужно учитывать, что данное (условно говоря «залоговое») жилье не должно быть единственным, иначе его взыскать будет невозможно.
Если потребуется составление договора поручительства, либо иных документов, Вы можете обратиться ко мне за данной услугой.
Теперь вопрос: подпадаю ли я под категорию аффелированных лиц в описанной ситуации и могут ли быть со стороны камеральных служб к нашим организациям вопросы, к примеру, о задержке налоговых выплат в силу исключительности условий между взаимозависимыми лицами?
В случае, если вместо меня в ООО «Старт» будет учредителем мой отец, то будут ли рассматриваться сделки между ООО Старт и ООО Комета как сделки с аффилированным лицом?
Есть риск, что эту сделку признают сделкой межу взаимозависимыми лицами. Налоговым последствием такой сделки может быть проверка цен налоговыми органами.
Если будет установлено, что примененная сторонами цена сделки
отклоняется от рыночных цен более чем на 20%, налоговый орган вправе вынести
решение о доначислении налога и пени, рассчитанных исходя из применения
рыночных цен. При этом взыскание доначисленного налога производится в
бесспорном порядке. При несогласии налогоплательщика с решением налогового
органа он может обратиться в суд.
В соответствии со ст. 40 Налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам между взаимозависимыми лицами;
При отклонении более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону
понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным
(однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода
времени.
В случаях, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, когда цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены идентичных
(однородных) товаров (работ или услуг), налоговый орган вправе вынести
мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким
образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения
рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги.
PS Да в соответствии со ст. 4 ФЗ о конкуренции Вы являетесь аффилированным лицом.
В соответствии со ст.4 ФЗ «О конкуренции» Аффилированными
лицами юридического лица являются:
-член его Совета директоров (наблюдательного совета) или
иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного
органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного
исполнительного органа;
— лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
— лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20
процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо
составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического
лица;
— юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет
право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов,
приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный
капитал вклады, доли данного юридического лица;
С уважением, Надежда.
>>>>> В случае, если вместо меня в ООО «Старт» будет учредителем мой отец, то будут ли рассматриваться сделки между ООО Старт и ООО Комета как сделки с аффилированным лицом?
Ответ: Это ничего не изменит. Если руководителями или учредителями двух компаний являются родственники, суд может признать эти компании взаимозависимыми.
В соответствии с п. п. 1,7 ст. 105.1 НК РФ) Суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 2 ст. 105.1 НК РФ, если особенности отношений между этими лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты заключаемых ими сделок
Но, сделка заинтересует налоговые органы, если есть отклонении
более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня
рыночных цен.
А вообще, в соответствии со ст. 105.1 НК взаимозависимыми лицами признаются:
1)организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в
другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;
2)физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и
(или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет
более 25 процентов;
3)организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в
этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более
25 процентов;
4)организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его
взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего
пункта), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного
исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее
50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета
директоров (наблюдательного совета) этой организации;
5)организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50
процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров
(наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того
же лица (физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта);
6)организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального
исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета)
составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами,
указанными в подпункте 11 настоящего пункта;
7)организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;
8)организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;
9)организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого
предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50
процентов;
10)физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому
физическому лицу по должностному положению;
11)физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети
(в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун
(попечитель) и подопечный.
3. В целях настоящей статьи долей участия физического лица в организации признается совокупная доля участия этого физического лица и его взаимозависимых лиц, указанных в подпункте 11 пункта 2 настоящей статьи, в указанной организации.