письмо о незаинтересованности в сделке образец
Примерная форма справки о том, что сделка не является крупной и в ее совершении нет заинтересованных лиц (подготовлено экспертами компании «Гарант»)
ГАРАНТ:
Настоящая форма разработана в соответствии с положениями ст. ст. 45, 46 ФЗ от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. ст. 78, 81 ФЗ от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
[ Бланк (угловой штамп) организации,
дата, регистрационный номер ]
Справка
о том, что сделка не является крупной и в ее совершении нет заинтересованных лиц
[ Полное наименование юридического лица ] настоящим подтверждает, что в сделке [ наименование и предмет договора ], заключаемой на следующих условиях: [ указать стороны договора, выгодоприобретателя по сделке, цену ], нет заинтересованных лиц, она не является крупной и не требует одобрения в соответствии с действующим законодательством РФ.
Приложение: копия бухгалтерского баланса на [ число, месяц, год ].
Директор [ подпись, инициалы, фамилия ]
Главный бухгалтер [ подпись, инициалы, фамилия ]
Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете подать заявку на получение полного доступа к системе бесплатно на 3 дня.
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Примерная форма справки о том, что сделка не является крупной и в ее совершении нет заинтересованных лиц
Разработана: Компания «Гарант», ноябрь 2019 г.
Образец справки об отсутствии конфликта интересов для госзакупок
Справка об отсутствии конфликта интересов для тендера — это документ, который подтверждает, что между заказчиком и поставщиком нет личной заинтересованности и связей, которые повлияют на результаты закупки.
Конфликт интересов по 44 ФЗ
В п. 9 ч. 1 ст. 31 Закона о контрактной системе указано, что отсутствие конфликта интересов — это общее требование к участникам. Под ним понимаются случаи, при которых руководитель заказчика, член закупочной комиссии, руководитель контрактной службы, контрактный управляющий состоят в браке с физлицами, который являются выгодоприобретателями, единоличным исполнительным органом хозяйственного общества (директором, гендиректором, управляющим, президентом и др.), членами коллегиального исполнительного органа хозобщества, руководителем учреждения или унитарного предприятия или другими органами управления юрлиц — участников закупки, с физлицами, в том числе зарегистрированными как индивидуальный предприниматель, — участниками закупки или являются близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (которые имеют общих отца или мать) братьями и сестрами), усыновителями или усыновленными таких физлиц. А под выгодоприобретателями понимаются физлица, которые владеют напрямую или косвенно (через юрлицо или через несколько юрлиц) более чем 10% голосующих акций хозобщества или долей, которая больше 10% в уставном капитале хозобщества.
Чтобы подтвердить соответствие этому требованию, поставщики не делают справок и не пишут писем. Соответствие всем общим требованиям по ст. 31 44 ФЗ, в т. ч и отсутствие конфликта интересов, подтверждают в одной декларации, которая готовится автоматически в момент подачи заявки с помощью функционала электронной площадки.
Конфликт интересов по 223 ФЗ
В законе о закупках отдельными видами юридических лиц нет требования к участникам об отсутствии конфликта интересов. Законопроект о включении этой нормы рассматривается с 2017 года. В ноябре 2018 года его доработали, но так и не приняли.
На практике есть заказчики, которые устанавливают требование об отсутствии конфликта интересов и требуют от участников предоставить справку, письмо или декларацию.
Как составить справку
Утвержденной формы для такой справки нет. Часто заказчики прикладывают форму в закупочной документации. Если ее нет, следуйте общим требованиям:
Срок действия справки законом не ограничен. Она действует, пока не появится прецедент и заявление о его отсутствии становится ничтожным, или до срока, который прописали в справке.
Где еще используют справку
Понятие, порядок урегулирования и предотвращения конфликта интересов регламентируются:
Образец письма об отсутствии конфликта интересов
На бланке организации
Дата 30.01.2020, исх. номер 001/20
Руководителю ФГУП «Идеальный заказчик»
ПИСЬМО ОБ ОТСУТСТВИИ КОНФЛИКТА ИНТЕРЕСОВ
Руководитель организации ______________________ О.Е. Тендерный
Письмо уверение о отсутствии заинтересованности в сделки
уверение о отсутствии заинтересованности в сделки
В связи с заключением между ООО _______ (Заемщик ) и ОАО ____ Договора об открытии кредитной линии в российских рублях на следующих условиях:
— в рамках кредитной линии ООО _________ вправе получать кредиты на общую сумму не более ……российских рублей (максимальная сумма кредитов);
— на срок: до __.10.2016 г., 6 (Шести ) месяцев;
— процентная ставка: не более __ (_____ ) процентов годовых;
— штрафные санкции: 0,2% (Ноль целых 2/10 процента) от суммы неисполненного обязательства за каждый день просрочки, но не ниже двойной ставки рефинансирования Банка России, действующей в день, за который происходит начисление неустойки.
ООО «р » сообщает ОАО _______ о том, что Договор об открытии кредитной линии в российских рублях не является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность и не требует одобрения по правилам, предусмотренным ст. 45 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
В обеспечение обязательств Заемщика по договору о предоставлении кредитной линии в российских рублях ООО _________ (Поручитель ) будет предоставлено поручительство на основании Договора поручительства.
ООО _______ сообщает ОАО»» о том, что Договора поручительства является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, в связи с тем, что ООО «т », имеющий совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников Поручителя и его аффилированные лица, владеют 20 и более процентов долей Заемщика.
ООО «В » подтверждает, что:
Договор поручительства не требует одобрения по правилам, предусмотренным ст. 45 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в связи с тем, что в совершении Договора поручительства заинтересованы все участники общества, а именно:
— участниками ООО «В » являются: Компания «Б » с долей участия 78%, Компания «Г » 1%, Общество с ограниченной ответственностью «Р »21%.
— участниками ООО «Р » являются Компания «Б » с долей участия 49%, и Компания «В » с долей участия 51%;
— единственным акционером Компании «Б » является Компания «В »;
— единственным акционером Компании «Г » является Компания «В »;
— единоличный исполнительный орган Поручителя; в том числе, управляющая организация или управляющий; член совета директоров (наблюдательного совета) Поручителя; член коллегиального исполнительного органа Поручителя; участник общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников Поручителя или их супруги, родители, дети, братья и сестры, усыновители и усыновленные и их аффилированные лица не занимают должности в органах управления Заемщика, или в органах управления управляющей организации Заемщика.
— единоличный исполнительный орган Поручителя, в том числе, управляющая организация или управляющий; член совета директоров (наблюдательного совета) Поручителя, член коллегиального исполнительного органа Поручителя, участник общества, имеющий совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников Поручителя или их супруги, родители, дети, братья и сестры, усыновители и усыновленные и их аффилированные лица не являются Заемщиком посредником или представителем Заемщика.
— единоличный исполнительный орган Заемщика, в том числе, управляющая организация или управляющий; член совета директоров (наблюдательного совета) Поручителя; член коллегиального исполнительного органа Принципала; их супруги, родители, дети, братья и сестры, усыновители и усыновленные и их аффилированные лица не владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентов долей Поручителя;
Иные случаи заинтересованности в совершении сделки уставом ООО «В » не предусмотрены.
ООО «В »
Сделка с заинтересованностью в ООО
Закон не ограничивает число компаний, в которых физлицо может быть учредителем. Точно также не запрещает учредителю одного ООО быть руководителем другой фирмы. И иногда между ООО, где фигурирует один и тот же участник, заключаются сделки.
Это называется сделка с заинтересованностью. Учредитель от такой сделки выигрывает и в первой и во второй компании, а вот остальные участники могут понести убытки. Чтобы обезопасить всех участников, законодатель строго регламентирует порядок совершения сделок с заинтересованностью.
Разберем подробно, что такое сделка с заинтересованностью, кто такие контролирующие лица, как оформить такую сделку и, в случае чего, оспорить.
Понятие сделки с заинтересованностью в ООО
На законодательном уровне понятие заинтересованности закреплено в ст. 45 ФЗ от 08.02.98 № 14-ФЗ. Также полезно ознакомиться с Постановлением Пленума ВС РФ от 26.06.2018 № 27.
Разберем сделку с заинтересованностью на примере. В компании ООО «Альфа» четыре учредителя: Иванов И.И, Петров П.П., Михайлов В.В. и Дорофеев Н.Н. «Альфе» срочно нужны клининговые услуги для еженедельной уборки цеха. Иванов И.И. предлагает обратиться к ООО «Чистота», где является директором.
Договор между «Альфой» и «Чистотой» — сделка с заинтересованностью, так как и в той и в другой компании есть Иванов И.И. — заинтересованное лицо, которое оказывает контролирующее влияние на обе фирмы.
Договор признали бы сделкой с заинтересованностью и в других случаях:
Точно также Иванов мог заключать сделку не с другим ООО, а ИП или даже физлицом. Главное условие — он мог их контролировать. Например, ИП — жена, а физлицо — его сын.
Сделка с заинтересованностью — это не всегда заключение договора между двумя фирмами. Например, Иванов может выписать себе в «Альфе» премию, нанять своего родственника на работу с повышенной зарплатой и так далее.
Когда можно совершать сделку с заинтересованностью
Главное условие — о такой сделке нужно уведомить других участников ООО (п. 2 ст. 45 «Закона об ООО»). Иванову из нашего примера никто не запрещает сделку с ООО «Чистота», но он должен раскрыть другим участникам «Альфы», что выступает директором, учредителем или представителем «Чистоты».
При намерении совершить сделку заинтересованное лицо доносит до других участников следующую информацию:
Однако уведомлять о заинтересованности нужно не всегда. Без этого можно обойтись если:
Это не полный список. Другие более специфичные случаи перечислены в п. 7 ст. 45 «Закона об ООО».
Как оповестить других участников о сделке с заинтересованностью
Для совершения сделки с заинтересованностью нужно известить других участников или получить их согласие. Зависит от порядка, прописанного в Уставе ООО.
С извещением все просто: заинтересованное лицо направляет заказным письмом учредителям и Совету директоров (если он есть) уведомление за 15 дней до совершения сделки. В тексте извещения указывают:
Устав ООО может предусматривать, что для совершения сделки нужно согласие остальных участников. Тогда решение о заключении договора будет рассматриваться на общем собрании участников. Они обсудят все подробности и проголосуют. Решение оформляется протоколом. И только после этого можно совершать сделку.
Важно! Заинтересованные лица в голосовании не участвуют.
Точно такая же процедура проходит, если в течение 15 дней после отправки извещения, учредитель или директор высказали свое сомнение о целесообразности заключение сделки с заинтересованностью.
Порядок одобрения сделок оговаривается в Уставе. Можно отказаться даже от извещения, если учредители доверяют друг другу. А можно, наоборот, прописать, что для совершения сделки с заинтересованностью нужно согласие 100 % учредителей.
Также к годовому собранию директор должен предоставить отчет обо всех сделках, совершенных с заинтересованностью, чтобы учредители не забывали, что кто-то из них извлекает дополнительную выгоду.
Можно ли отменить сделку с заинтересованностью
Недобросовестный учредитель или директор могут умолчать о своей заинтересованности. Здесь закон на стороне других участников: такую сделку можно отменить в судебном порядке. Все, что компания передала по такой сделке, вернут обратно.
Обратиться в суд может любой участник ООО. Срок на подачу иска — 1 год с момента, когда стало известно об оспариваемой сделке.
Важно! Само по себе нарушение порядка одобрения сделки с заинтересованностью не является основанием для признания сделки недействительной (Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28). Истец должен будет доказать в суде, что
Не злоупотребляйте сделками с заинтересованностью, особенно, если отношения между учредителями напряженные или участников в ООО много. У кого-нибудь точно возникнут претензии. И даже если суд займет вашу сторону, вы потратите время на споры.
Что важно знать про сделки с заинтересованностью
В ходе хозяйственной деятельности компания периодически заключает договоры с контрагентами, которые являются для нее полностью или частично аффилированными. Иногда эти сделки совершаются во благо общества, но чаще всего только из эгоистичных побуждений одного из учредителей во вред другим участникам или акционерам. Такие сделки называются сделками с заинтересованностью. Для них законодательство предусмотрело особый порядок согласования, который, однако, общество может упростить или усложнить в своем уставе. Об этом подробно рассказано ниже.
С 15 ноября 2019 года вступили поправки, которые запрещают не только заинтересованным в договоре лицам, но и их аффилированным компаниям принимать участие в голосовании по поводу сделки. Мы также собрали свежую судебную практику по оспариванию сделок с заинтересованностью.
Что нужно знать о сделках с заинтересованностью
Сделка относится к сделкам с заинтересованностью, если в ее совершении заинтересовано одно из лиц, указанных в п. 1 ст. 45 закона об ООО и п. 1 ст. 81 закона об АО. Например, таким лицом может быть генеральный директор, член правления или совета директоров. Однако этими должностями список потенциально заинтересованных лиц не ограничивается. К ним также относятся любые граждане и организации, которые контролируют компанию или могут давать обязательные для нее указания. Они будут заинтересованными, если контрагентами по договору (в том числе как посредник, представитель, выгодоприобретатель) выступают контролирующие лица либо их близкие родственники и подконтрольные компании.
Порядок согласования
По общему правилу сделка с заинтересованностью не требует предварительного одобрения, но общество обязано извещать о такой сделке незаинтересованных участников и членов совета директоров (при его наличии). Уведомление должно быть отправлено не позднее 15 дней до совершения сделки, если в уставе не указан иной срок. Порядок уведомления аналогичен порядку извещения о проведении общего собрания участников (акционеров). Проводить процедуру согласования сделки нужно, только если одно из лиц, указанных в законе, после ознакомления с извещением потребовало созвать собрание. Решение принимает общее собрание участников (акционеров) или совет директоров в зависимости от того, в чьей компетенции согласно уставу общества находится вопрос согласования сделок с заинтересованностью.
Потребовать проведения общего собрания может (абз. 2 п. 4 ст. 45 закона об ООО, п. 1 ст. 83 закона об АО):
Однако не любая сделка с заинтересованностью требует извещения и одобрения. В пункте 2 ст. 81 закона об АО и в п. 7 ст. 45 закона об ООО указан обширный перечень ситуаций, когда согласовывать сделку не нужно, вот лишь некоторые из них:
Как принимается решение
Решение о согласии на совершение сделки, в осуществлении которой имеется заинтересованность, принимается компетентным органом большинством голосов (более 50 процентов), если в уставе не указан иной порог голосов. Голосовать по вопросу одобрения сделки могут только не заинтересованные в ее совершении лица. Пленум Верховного Суда уточнил также, что не вправе принимать участие юридические лица, хотя и не являющиеся заинтересованными лицами, но находящиеся под контролем заинтересованных лиц (п. 23 Постановления Пленума ВС РФ от 26.06.2018). Решение об одобрении сделки оформляют протоколом общего собрания участников (совета директоров) общества. В решении о согласии на совершение сделки должно быть указано лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, на которых лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым (п. 5 ст. 45 закона об ООО, п. 6 ст. 83 закона об АО).
Оспаривание сделки
Если согласие на сделку с заинтересованностью не было получено, то общество, его акционеры, участники, а также члены советы директоров имеют право оспорить сделку (п. 2 ст. 174 ГК РФ, п. 6 ст. 45 закона об ООО, п. 1 ст. 84 закона об АО). Однако несоблюдение процедуры согласования сделки не является основанием для ее оспаривания. В суде потребуется доказать ущерб интересам общества и недобросовестность контрагента.
Изменились правила одобрения сделок
Теперь голосовать за заключение сделки запрещено не только лицам, которые подпадают под Определение «заинтересованные», но и всем зависимым от них членам общего собрания.
Примечание редакции:
Подконтрольность акционеров нужно доказывать
Заявитель посчитал, что нарушен порядок одобрения сделки, которая является одновременно сделкой с заинтересованностью и крупной сделкой, сделка заключена акционерным обществом на крайне невыгодных для него условиях, чем причиняется ущерб акционерам и акционерному обществу. По мнению истца, голосование совершено под давлением основного крупного акционера.
Арбитражный суд выяснил, что оспариваемая сделка одобрена общим собранием акционеров без учета голосов заинтересованного лица. Также не удалось доказать ущерб от договора, ведь сделка являлась частью системы внутригруппового финансирования, и акционерное общество получило только положительный эффект. Поэтому суд первой инстанции отказал в удовлетворении иска.
Акционер не сдался и подал апелляционную жалобу, в которой указал, что участники голосования, по формальным признакам не подпадающие под понятие заинтересованных лиц, могли голосовать под влиянием заинтересованного лица. Апелляционный суд указал, что исходя из п. 23 Постановления Пленума ВС РФ от 26.06.2018 необходимо доказать факт влияния заинтересованного лица на акционеров. Однако таких доказательств истец в суде не представил. Все вышестоящие суды оставили решение в силе.
Повышение зарплаты директора – тоже сделка с заинтересованностью
Суд первой инстанции удовлетворил иск, признал сделку недействительной и обязал директора вернуть обществу 16 млн рублей переплаты. Как разъяснено в подпункте 1 п. 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16.05.2014 № 28, положения п. 1 ст. 45 закона об обществах с ограниченной ответственностью не исключают возможности квалификации в качестве сделки с заинтересованностью заключаемого с работником общества договора или его отдельных положений.
Суд апелляционной инстанции изменил решение и отказал в иске. Он исходил из отсутствия оснований для признания сделок недействительными, поскольку истцом не доказано, что их заключение повлекло или может повлечь неблагоприятные последствия для истца либо самого общества. Пострадавший участник не представил достоверных доказательств, подтверждающих несоответствие квалификации и профессиональных качеств директора установленному размеру зарплаты, а также документов, свидетельствующих о невыполнении руководителем обязанностей, предусмотренных трудовым договором. Суд кассационной инстанции согласился с таким выводом.
Однако Верховный Суд обратил внимание, что по спорным сделкам директор (он же участник с наибольшей долей) устанавливал и одобрял повышение собственной заработной платы, поэтому данные сделки являются сделками с заинтересованностью, о чем директор знал. При оспаривании соответствующих сделок директор должен доказать, что ущерба не причинял (п. 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 № 27).
По мнению судей высшей инстанции, составной частью интереса общества являются в том числе интересы участников. В связи с этим ущерб интересу общества также имеет место, когда сделка хотя и не причиняет ущерб имуществу юридического лица, но не является разумно необходимой для хозяйствующего субъекта, совершена в интересах только части участников и причиняет неоправданный вред остальным участникам общества, которые не выражали согласие на совершение соответствующей сделки. Вместе с тем возможны ситуации, когда прибыль изымается в пользу отдельных участников через выплату заработной платы или процентов по займу.
Ни суд первой инстанции, ни апелляционный и окружной суды при исследовании вопроса о причинении ущерба обществу и его участникам не проверяли доводы истца о том, что фактически через выплату увеличенной заработной платы была распределена чистая прибыль хозяйствующего субъекта только в пользу одного из участников. Верховный Суд РФ вернул дело на пересмотр, чтобы судьи еще раз проверили этот факт.
Если сделка с заинтересованностью не принесла ущерба, то ее нельзя признать недействительной
Истец обосновал незаконность сделок тем, что протокол заседания совета директоров не содержит указание на лиц, заинтересованных в совершении сделок, а также основания, на которых указанные лица являются заинтересованными в совершении сделок. Министерство посчитало это нарушением п. 6 ст. 83 Федерального закона № 208-ФЗ от 26.12.1995 «Об акционерных обществах».
Однако арбитражный суд отказал в иске. Согласно разъяснениям, изложенным в п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28, лицо, предъявившее иск о признании сделки недействительной на основании того, что она совершена с нарушением порядка одобрения сделок с заинтересованностью, обязано доказать нарушение сделкой прав или охраняемых законом интересов общества или его акционеров. Об отсутствии нарушения интересов общества и его участников (акционеров) может свидетельствовать, в частности, следующее:
Таким образом, истец должен доказать, что при совершении сделки общество не могло ожидать положительного эффекта, условия сделки являлись для него явно убыточными. Но министерство не смогло доказать в суде убыточность договора с председателем совета директоров.
Суд откажет в ситуациях, при которых контрагент не знал о сделке с заинтересованностью
Кроме того, истец указал, что на основании записей в ЕГРЮЛ контролирующее контрагента лицо ранее было также участником ООО, долей в котором владеет истец.
Таким образом, по мнению истца, в силу ст. 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» оспариваемый договор является сделкой, в отношении которой имеется заинтересованность, при этом упомянутые сестры-учредители являются по смыслу указанной нормы лицами, заинтересованными в совершении сделки. Более того, как указал заявитель, заключение договора поручительства не было связано с хозяйственной деятельностью ООО и его уставными целями и не могло принести ему какой-либо имущественной выгоды, поскольку его заключение привело к искусственному увеличению кредиторской задолженности и возникновению дополнительных обязательств, которые ранее не существовали. Никаких экономических взаимоотношений между контрагентами не существовало, отсутствовала экономическая целесообразность для заключения договора поручительства.
Суд выяснил исходя из протокола внеочередного общего собрания участников ООО «Мики-Мики», что одна из сестер имеет долю в уставном капитале в размере ровно 50 процентов, а не более 50, как это предусмотрено ст. 45 Закона РФ об ООО, поэтому не является контролирующим лицом.
По общему правилу закон не устанавливает обязанности третьего лица проверять перед совершением сделки, является ли соответствующая сделка для его контрагента сделкой с заинтересованностью и была ли она надлежащим образом одобрена (в том числе отсутствует ли обязанность по изучению списков аффилированных лиц, контролирующих и подконтрольных лиц контрагента, устава общества).
Рассмотрев все факты, арбитражный суд отказал в иске, а вышестоящий суд поддержал такое решение.
Есть всего лишь год на оспаривание сделки с заинтересованностью
В пункте 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 № 27 разъяснено, что срок исковой давности по искам о признании недействительной сделки, произведенной с нарушением порядка ее совершения, исчисляется со дня, когда лицо, которое самостоятельно или совместно с иными лицами осуществляет полномочия генерального директора, узнало или должно было узнать о том, что такая сделка совершена с нарушением требований закона к порядку ее совершения, в том числе если оно непосредственно совершало данную сделку.
Судьи пришли к выводу, что заявитель, действуя добросовестно в качестве акционера и председателя совета директоров компании, мог и должен был узнать о наличии оспариваемого договора, заключенного от 20.07.2015, не позднее 30.06.2016.
Все вышестоящие суды посчитали, что заявитель нарушил срок исковой давности.
Хватит гуглить ответы на профессиональные вопросы! Доверьте их экспертам «Клерка». Завалите лучших экспертов своими вопросами, они это любят!
Ответ за 24 часа (обычно раньше).
Вся информация про безлимитные консультации здесь.