подтверждение аффилированности юридических лиц образец

Аффилированные лица и компании

Автор: Екатерина Соловьева Бухгалтер-консультант

Аффилированные лица и компании

Автор: Екатерина Соловьева
Бухгалтер-консультант

Понятие «аффилированные лица» появилось относительно недавно, и уже успело приобрести негативный подтекст. Неудивительно, ведь его очень часто можно встретить в текстах, где речь идет о коррупции, выводе активов, фиктивных сделках, незаконной оптимизации налогов и т.д.

Аффилированные лица – это все лица, которые могут влиять на управленческие решения, принимаемые компанией. Речь идет о заключении крупных сделок, принятии решений об изменении структуры управления бизнесом, стратегии развития компании и т.п.

Давайте разберемся, кто они – аффилированные лица и компании, и как избежать негативных последствий, с ними связанных.

Что значит аффилированные юрлица?

Согласно статье 4 Закона «О конкуренции…» под аффилированными лицами понимаются те компании или сотрудники (а также представители «той же группы», в том числе родственной), которые могут влиять на деятельность организации и принимаемые ее руководящим составом стратегические решения.

Конкретные критерии отнесения к аффилированным структурам мы привели в статье «Аффилированные или взаимозависимые лица». В этой же публикации подробно говорится и об аффилированных связях в группе лиц, которые описывает статья 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ.

Характер аффилированности здесь может быть:

Антимонопольное и антикоррупционное законодательство РФ предъявляет свои требования по отношению к сделкам, в которые вступают аффилированные юридические лица.

Одно из них – ведение реестра аффилированных лиц, благодаря которому:

Обязанность вести реестр закреплена в статье 50 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018). Законодательно форма списка не определена. Хранить список необходимо в течение всего периода существования компании, а затем передать архивной организации.

С 21 декабря 2016 года юридические лица обязаны вести списки бенефициарных владельцев (ст. 6.1 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов…»).

Дополнительные признаки аффилированности юридических лиц

Кроме явных признаков аффилированности, перечисленных в упомянутых выше нормативных актах, о зависимости организации и связанного лица можно судить, например, по степени контроля компании в конкретных хозяйственно-экономических обстоятельствах.

В частности, в постановлении Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 разъясняется, кто именно разделит ответственность с непосредственными участниками процедуры банкротства организации:

Читайте по теме:

Как доказать аффилированность юридических лиц?

Понятие аффилированности в российском законодательстве остается не до конца раскрытым. Еще в 2012 году на рассмотрение в Госдуму внесли законопроект № 47538-6. В нем авторы пытались подробно раскрыть термин аффилированности и перечислить конкретные схемы участия одного юридического лица в деятельности другого. Более того – один из пунктов проекта предусматривал возможность признания судом аффилированных отношений, несмотря на отсутствие конкретных законодательно предусмотренных признаков, то есть, исходя из фактических обстоятельств дела.

Однако в статью 53.2 Гражданского кодекса РФ до сих пор не внесены изменения, но в современной судебной практике признают возможность наличия прямой и косвенной аффилированности по фактическим основаниям, даже в случае отсутствия правоотношений между организацией и связанными лицами.

Так, из определения Верховного Суда РФ от 15.06.2016 № 308-ЭС16-1475 следует, что наличие аффилированных связей можно доказывать любыми, не запрещенными процессуальным законом средствами. Даже в случае, когда две организации не входят в одну группу лиц, то в качестве доказательств можно использовать следующие обстоятельства:

Таким образом, ключевым признаком аффилированности являются не взаимоотношения в рамках экономической зависимости, а возможность влиять на принципиальные решения юридического лица, от которых зависит судьба организации.

Кроме того, в судебной практике существуют примеры, когда наличие аффилированной связи ставилось под сомнение даже при наличии явной экономической зависимости. Так, в деле о банкротстве (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2014 № 15АП-19042/2013 по делу № А53-3626/2013) суд пришел к выводу, что о факте принадлежности к одному «производственному комплексу» и наличии зависимости деятельности одной организации от другой не свидетельствуют следующие обстоятельства:

Таким образом, суд признал наличие формальных признаков аффилированности при отсутствии фактической экономической зависимости. Следовательно, данное понятие может характеризовать правоотношения, основанные на других видах социальной зависимости – например, структурно-организационной.

Какие риски связаны с аффилированными юр лицами?

Как с контрагентами, так и с участниками аффилированных организаций связаны определенные риски. Некоторые из них:

1. Фактические признаки аффилированности все чаще расцениваются контролирующими органами как попытки налоговой оптимизации.

В любой спорной ситуации претензии со стороны налоговых инспекторов и третьих лиц будут предъявляться ко всем участникам группы, в том числе к активодержателям и бенефициарам бизнеса.

В определении Верховного Суда РФ от 17.10.2017 № 304-КГ17-14572 в деле о налоговом правонарушении в части неверного исчисления основных налогов суд отклонил все доводы налогоплательщика о самостоятельной деятельности каждой из связанных организаций. А в качестве доказательств зависимости к сведению приняли следующие обстоятельства:

2. Если устав компании разрешает продавать и покупать дочерним и подконтрольным организациям небольшие пакеты акций, контролировать фактические последствия таких действий довольно сложно.

Например, если дочерняя компания приобретет 10% акций компании, в которой материнская организация уже владеет аналогичным пакетом бумаг, основная компания автоматически попадает в список аффилированных лиц приобретенного предприятия.

3. Все чаще звучат предложения при банкротстве организации понижать в очередности любые требования аффилированных кредиторов.

Явное злоупотребление: лицо, которое довело компанию до банкротства, получает возмещение наравне с независимыми кредиторами, которые не имели контроля над должником.

4. Недружественные поглощения при покупке акций компаний-конкурентов.

Например, в случае, когда покупатель, которому не хотят продавать контрольный пакет акций, зарегистрирует на родственника руководителя отдельную организацию, а тот обратится к несговорчивому «продавцу» с соответствующим предложением. Проследить аффилированную связь «продавец» сможет только через отчетность первого покупателя.

Наши решения предусматривают варианты законного снижения налогов в рамках НК РФ. Не обязательно прибегать к помощи аффилированых лиц, чтобы не разоряться на налоги.

Мы сопроводим самые важные для вашего бизнеса сделки и предотвратим финансовые и репутационные потери. У инспекторов не будет ни малейшего шанса откопать в деятельности вашей организации формальные или фактические признаки аффилированности или взаимозависимости.

Если вы решите обелить бизнес, то наши специалисты предложат вам лучший вариант для новой организации бизнеса, предусматривающий минимальную налоговую нагрузку.

Источник

Аффилированность не помеха. Когда суд может принять решение в вашу пользу

Все знают, что если налоговые органы при проверке установят взаимозависимость или аффилированность сторон, то все сделки с этими лицами попадают под пристальный контроль. Практически всегда налоговые органы оспаривают сделки и производят доначисления налогов и санкций. Судебная практика сформирована, в настоящее время практически 80% таких дел решается в пользу налоговых органов. Тем интереснее случаи, когда вопрос решается в пользу налогоплательщика.

Рассказываем почти необыкновенную историю в кратком изложении (подробнее см. Решение от 18 октября 2018 г. по делу № А43-16326/2018).

Постановление от 14 марта 2019 г. по делу № А43-16326/2018

Имеется ООО Торговый дом «Колиз», который ведет свою деятельность с 2006 года.

В 2007 году был зарегистрировал товарный знак (знак обслуживания) «Колиз», но не на общество, а на индивидуального предпринимателя Выперайленко О.В. Какие отношения были между ИП и ООО в то время, неизвестно, но Выперайленко О.В. прекратил деятельность в качестве ИП 20.08.2008.

Примечание: Согласно статье 1478 ГК РФ, прекращение деятельности в качестве ИП лишает Выперайленко О.В. статуса обладателя исключительного права на товарный знак, так как обладателем такого права может быть только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

На основании заявления Выперайленко О.В. 14.01.2014 Роспатентом досрочно прекращена правовая охрана товарного знака «Колиз».

Роспатентом 24.03.2014 принято решение о государственной регистрации товарного знака «KOLIZ», ранее получившего отказ в регистрации. Товарный знак зарегистрирован 27.05.2014. Правообладателем стало Общество ТД «Колиз».

И вот тут-то происходит резкий поворот:

Выперайленко О.В. 19.03.2015 вновь регистрируется в качестве индивидуального предпринимателя, а 30.03.2015 обращается в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к ООО ТД «Колиз» о запрете использования товарного знака «KOLIZ».

Но уже 12.05.2015 производство по делу №А43-8240/2015 прекращено, в связи с утверждением мирового соглашения сторон от 12.05.2015, согласно которому:

В соответствии с мировым соглашением ООО ТД «Колиз» выплатило в 2015 году ИП Выперайленко О.В. 102 047 130 руб. компенсации за незаконное использование товарного знака за период с 2012 по 2015 год. Конечно, эти выплаты списаны на расходы в целях уменьшения налога на прибыль.

Все было хорошо, пока налоговая не проверила правильность начисления и уплаты налогов

В ходе проверки инспекцией установлены все вышеуказанные факты.

С целью определения рыночной стоимости товарного знака «KOLIZ» на момент отчуждения исключительного права на товарный знак инспекцией вынесено постановление о назначении оценочной экспертизы.

По результатам экспертизы рыночная стоимость товарного знака «KOLIZ» на момент отчуждения составила 68 039 000 руб., а Обществом товарный знак передан Выперайленко О.В. всего за 500 руб.

Кроме того, Выперайленко О.В. с января 2017 года является участником ООО ТД «Колиз» с долей 15%, а также генеральным директором Общества.

Инспекция пришла к выводу, что Выперайленко О.В. является лицом, способным оказывать влияние на экономические результаты деятельности Общества, в силу взаимозависимости.

Инспекция решила:

Налогоплательщику начислены налоги в общей сумме 46 813 226 руб., штрафные санкции по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 2 135 951 руб., пени в сумме 10 530 363 руб.

Суд принял решение в пользу налогоплательщика

Общество обратилось в суд, и вот основные выводы суда:

Особо указано, что суд, утверждая мировое соглашение, в силу ч. 6 ст.141 АПК РФ установил, что оно не противоречит закону и не нарушает права и законные интересы других лиц. Указанный судебный акт согласно статье 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является обязательным для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.

Резюме

Если хотите, чтобы проверка прошла без особых проблем, запаситесь судебным решением, подтверждающим правильность действий с вашими контрагентами по спорным ситуациям.

Ведь сказано, что судебный акт является обязательным для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации в т.ч. и для налоговых органов

Источник

Налоговики нашли аффилированных лиц и хотят объяснений. Ищут дробление?

Налоговики, как водится, прислали требование в письме. Обнаружили аффилированных лиц в разных компаниях, хотят пояснений. Что им писать, и стоит ли?

«Пришла моя очередь просить вас поделиться опытом. Налоговая запросила пояснения. Обнаружены аффилированные лица: у нас общие учредители, наш бывший сотрудник является директором другого юрлица. Я эти факты не отрицаю, естественно. Вопрос: что я могу пояснить? В чем вопрос? Что почитать?».

«Написано пункт 6. Наличие сделок с аффилированными лицами (далее таблица, что за ООО, почему аффилированное, например один и тот же учредитель, и что за сделка). Необходимо предоставить соответствующие пояснения».

А еще пишут, что, вполне вероятно, ищут признаки дробления.

«Письма шлют, так как сейчас минимизируют (делают вид) количество проверок, якобы. Просят объяснить, чтобы „подвести“ под дробление. Худший исход: слияние всех компаний и доначисление налогов, с пенями. Что с этим делать и как отвечать, я сама бы послушала более опытных коллег, хотя слава Богу, такой перспективы пока нет. P.S. Слышала, что сейчас начало доходить до маразма: был случай, когда два брата — предприниматели в разных областях, и работающие на одном объекте, еле отбились от подобных притязаний налоговиков».

«Тут как с разрывом НДС — если случилось, то назад не отыграешь. Можно только потери минимизировать, делать схемы, чтобы избежать этого в дальнейшем».

«Ну и что аффилированность, если разные виды деятельности, разные территории и сделки нормальные. И компании не отделялись от основной, а были созданы для ведения совершенно другой деятельности».

В общем, с такой проблемой советуют сразу к налоговым юристам.

Источник

Аффилированные лица в закупках

Аффилированность в закупках по 44-ФЗ — это способность влиять на участника тендера со стороны другой компании или физлица, цель которых — изменить ход процедуры определения поставщика и извлечь выгоду.

Кто такие аффилированные лица

Аффилированные лица в закупках — это физлица или компании, которые влияют на предпринимателей, чтобы извлечь выгоду (ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции» № 948-I от 22 марта 1991 г.). К аффилированным относят:

Аффилированность по № 44-ФЗ

Участвовать в конкурсной процедуре выбора поставщика для госкомпаний вправе любая организация или физлицо. Обязательные условия: соответствие требованиям закона о контрактной системе, законодательства в части регулирования их деятельности и отсутствие в реестре недобросовестных поставщиков.

Минэкономразвития в письме № Д28и-1010 от 25.04.2016 разъясняет, что в Законе о контрактной системе отсутствует запрет на участие в госзаказе для аффилированных компаний или управленцев.

Есть нюансы, которые стоит учитывать аффилированным лицам по 44-ФЗ, если попавшая под влияние организация участвует в тендере. С 01.07.2021 вступили в силу изменения по работе с реестром недобросовестных поставщиков (закон № 539 от 30.12.2020). В связи с этим в РНП перестанут вносить учредителей корпоративных юрлиц, начнут вводить в реестр информацию об участниках, которые способны влиять на деятельность этого юридического лица. Под такими участниками понимаются лица, которые самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом владеют более чем 25 % акций (долей, паев) корпоративного юридического лица.

Лицо признается аффилированным согласно ст. 4 Закона РСФСР № 948-1 от 22.03.1991 о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках. В этой статье указано, что аффилированными лицами юридического лица являются такие лица:

Контрактное законодательство уточняет, как проверить аффилированность лиц для 44-ФЗ: наличие влияния на участников закупок определяют исходя из объёма акций, долей и паёв, которые принадлежат участникам или руководству компании (ч. 3 ст. 104 № 44-ФЗ). Если более 25 %, сотрудник, управленец, дольщик или акционер способен влиять на предпринимательскую деятельность организации и менять ход сделок.

Эксперты КонсультантПлюс разобрали, как выявить скрытую аффилированность. Используйте эти инструкции бесплатно.

Чтобы прочитать, понадобится доступ в систему: ПОЛУЧИТЬ БЕСПЛАТНО НА 2 ДНЯ .

Аффилированность по закону № 223-ФЗ

Федеральный закон о закупках отдельными категориями компаний не содержит понятия об аффилированных лицах по 223-ФЗ и отсылок к нормам, которые сообщают о признаках такого влияния. Минэкономразвития подтверждает, что в № 223-ФЗ отсутствует запрет на участие в закупках для аффилированных организаций и управленцев (письмо Минэкономразвития № Д28и-1010 от 25 апреля 2016 г.).

Одна из целей госзакупок — развитие благоприятной конкурентной среды при размещении заказов. Любой участник тендера обжалует действия заказчика, комиссии, оператора ЭТП на основе положений закона № 135-ФЗ о защите конкуренции от 26.07.2006. Как быть с аффилированностью по 223-ФЗ, организациями и управленцами, способными влиять на участников тендера, там не уточнено. Заказчики оставляют этот вопрос на своё усмотрение и прописывают в положении о закупке и тендерной документации варианты развития событий на случай аффилированного участника.

Аффилированность и конфликт интересов

Вместе с руководителем заказчика за размещение госзаказа для нужд организации отвечают:

Конфликт интересов возникает, когда сотрудники, ответственные за размещение госзаказа или выбор поставщика, состоят в браке или родстве с (п. 9 ч. 1 ст. 31 № 44-ФЗ):

Понятия аффилированность в госзакупках и конфликт интересов не всегда взаимосвязаны. Конфликт возникает и без аффилированности, а влияние на участника тендера не всегда приводит к конфликту. Например: если родственнику контрактного управляющего принадлежит более 10 % акций или капитала поставщика, возникает конфликт интересов. Если они не являются родственниками, отсутствует и конфликт интересов, и аффилированность участников закупки по 44-ФЗ, т.к. для существенного влияния потребуется не менее 25 % акций.

Опыт работы в сфере госзаказа более 10 лет (скорая помощь, театр им. Н.П. Акимова, Биржа — торги для Газпрома, Транснефти). Высшее образование по специальности «Финансы и кредит» (Университет при МА ЕВРАЗЭС), дипломированный эксперт по госзакупкам.

Источник

Аффилированность — суть и применение

Подробное представление об аффилированности дает ст. 4 закона «О конкуренции…» от 22.03.1991 № 948-1, не только излагающая суть этого понятия, но и приводящая перечень лиц, считающихся аффилированными для юрлиц и ИП.

Аффилированностью этот закон называет способность юр- и физлиц оказывать влияние на деятельность (принятие решений, результаты работы) юрлиц и ИП. ГК РФ (ст. 53.2) увязывает такое влияние с наступлением правовых последствий и отождествляет аффилированность с определением «связанность».

Для юрлица аффилированными окажутся:

Для ИП аффилированность возникает в отношении:

Общей группа считается (ст. 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ) при наличии:

Используется понятие аффилированности в самых различных правовых областях, например, таких как законодательство:

О том, какие основания для увольнения руководителя юрлица содержатся в ТК РФ, читайте в материале «Ст. 81 ТК РФ: вопросы и ответы».

Взаимозависимость — понятие, значимое для НК РФ

В налоговом законодательстве, несмотря на присутствие в НК РФ термина «аффилированные лица» (п. 2 ст. 269), более широко применяется понятие взаимозависимости. Расшифровку его сути и перечень ситуаций, в которых лица оказываются взаимозависимыми, содержат ст. 20 и 105.1 НК РФ.

Взаимозависимость возникает, когда лица (юридические или физические) имеют возможность самостоятельно или через своих зависимых лиц влиять на:

Влияние может осуществляться через:

Взаимозависимыми следует считать:

В отношении физлица размер доли его участия в юрлице оценивается по совокупности участия не только его самого, но и физлиц, являющихся для него взаимозависимыми (супруги, близкие родственники, а также те, с которыми отношения возникли на условиях усыновления или опекунства).

Возможно признание взаимозависимыми лиц:

Не признаются основанными на зависимости:

Наличие взаимозависимости учитывается в таких вопросах налогового законодательства, как:

Подробнее о льготе по движимому имуществу читайте в статье «Налогообложение движимого имущества: изменения-2017».

Аффилированные и взаимозависимые лица — отличия

Оба понятия весьма схожи и по смыслу, и по описанию ситуаций аффилированности (взаимозависимости). Расхождения имеют место в следующих моментах:

Ну и, конечно, существенно разнятся сферы применения рассматриваемых понятий.

Что скрывается за определением «связанные стороны»

Существует еще одно определение, возникающее в связи с аффилированными лицами и взаимозависимыми лицами, — это понятие «связанные стороны», используемое в ПБУ 11/2008 (утверждено приказом Минфина России от 29.04.2008 № 48н). Согласно тексту этого документа связанными с юрлицом сторонами считаются юр- и физлица, способные оказать влияние на его деятельность, или те юр- и физлица, на деятельность которых может повлиять юрлицо.

К числу лиц, признаваемых связанными сторонами по отношению к юрлицу, составляющему бухотчетность с применением ПБУ 11/2008, относятся:

Применение ПБУ 11/2008 оказывается обязательным при существенном уровне влияния. Однако на этот документ могут не ориентироваться юрлица, использующие упрощенные способы бухучета.

Итоги

Источник