положение о служебных произведениях программисты образец
Трудовой договор с IT специалистом
Образец договора в 2021 году
Бланк трудового договора с IT специалистом
Образец договора, подготовленный специалистами сервиса.
Правила составления трудового договора с разработчиком
Оформление трудовых отношений между работником и работодателем происходит путём заключения трудового договора. Трудовой договор с IT специалистом составляется по общим правилам, но в то же время должен содержать некоторые особенные положения.
Эти особенности связаны с тем, что в результате деятельности программиста создается служебное произведение. И чтобы исключительные права на данное произведения перешли в собственность работодателя необходимо их оформление надлежащим образом. И начинается этот процесс именно с заключения трудового договора.
Содержание трудового договора с разработчиком
Как и любой другой, данный договор начинается с указания его номера, даты и место заключения, а также сведений о работодателе и работнике.
Далее необходимо прописать должность работника и его оклад и порядок его выплаты. Укажите сведения об испытательном сроке, если таковой будет установлен для данного сотрудника.
В данном разделе нужно указать те локальные акты, которым будет подчиняться работник, а также место работы и дату, с которой работник должен приступить к исполнению обязанностей.
Следующими обычно идут разделы, в которых прописываются все права и обязанности сторон договора, режим рабочего времени и отдыха, а также ответственность сторон. Т.к. данные положения являются типовыми для любых трудовых отношений не будем на них подробно останавливаться.
Условия о коммерческой тайне
В трудовой договор с ИТ специалистом обязательно должны быть включены положения о конфиденциальности. Так как в процессе своей работы программисты обычно имеют доступ к множеству различной информации, то важно прописать условия о том, что сотрудник не вправе разглашать коммерческую тайну как самого работодателя, так и тех организаций, с которыми работодатель имеет деловые отношения.
Условия о создании служебного произведения
Это важнейший раздел, который должен быть включён в трудовой договор с разработчиком.
Сюда включаются положения, регулирующие создание результата интеллектуальной деятельности (служебного произведения), которые позволяют определить принадлежность исключительных прав на созданное служебное произведение. То есть данные положения нужны чтобы соблюсти все необходимые правовые условия для распоряжения служебным произведением.
В данный раздел рекомендуется включить следующие положения:
Служебное произведение
Работники творческих и интеллектуальных профессий в ходе исполнения должностных обязанностей создают произведения науки, литературы, искусства. В статье рассмотрим специфику отношений сторон по поводу служебного произведения, а также поговорим о том, как их оформить.
Служебным произведением считается результат интеллектуальной деятельности в области науки, литературы или искусства и т.д., созданный работником в рамках его должностных обязанностей.
Разграничение служебного и неслужебного произведения
Исходя из приведенного определения, можно заключить, что для признания произведения служебным должны одновременно выполняться три условия:
Но иногда бывает, что сотрудник, в обязанности которого не входит создание произведений, используя материалы организации, в рабочее или нерабочее время создает произведение по своей инициативе (или по заданию работодателя). Можно ли считать такое произведение служебным?
Если создание произведения не входило в трудовые обязанности сотрудника, оно не является служебным. Такой ответ дан в п. 39.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009.
Пример 1. Бухгалтер компании как в рабочее время, так и оставаясь после рабочего дня, используя компьютер организации, написал книгу. Является ли она служебным произведением?
Решение. Поскольку в трудовые обязанности работника не входило создание произведений, книга не является служебным произведением.
Юридический аспект
Отношения между работником и работодателем регулируются Трудовым кодексом. Но вопросы, связанные со служебным произведением, относятся к ведению гражданского права. В частности, приведенное выше определение дано на основании п. 1 ст. 1295 ГК РФ. В п. 2 ст. 1255 ГК РФ перечислены авторские права на результат интеллектуальной деятельности:
Для целей правильного документального оформления, учета, начисления налогов и взносов из всего перечня авторских прав важно рассмотреть исключительное право.
Исключительное право на служебное произведение
Под исключительным правом подразумевается право использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом (п. 1 ст. 1229 и п. 1 ст. 1270 ГК РФ).
Исключительное право является имущественным (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009).
Кому принадлежит исключительное право
По общему правилу п. 2 ст. 1255 ГК РФ исключительное право принадлежит автору. Однако на основании специальной нормы п. 2 ст. 1295 ГК РФ исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю. Трудовым или иным договором между работодателем и автором может быть предусмотрено иное. Например, что исключительные права на служебные произведения остаются у его автора или что автор предоставляет работодателю возможность ограниченного использования служебного произведения (п. 2 ст. 1295 ГК РФ).
От того, является создание служебного произведения обязанностью работника по трудовому договору или нет, зависит и то, кому принадлежат исключительные права на него.
Пример 2. Работника принимают на штатную должность «программист». Его трудовой обязанностью согласно трудовому договору в числе прочих является создание веб-сайтов, тематику которых определяет работодатель. В служебном задании указано: название, описание, характеристики сайта. Кому будет принадлежать исключительное право на созданный продукт?
Решение. Для создания сайтов работодатель предоставляет соответствующее оборудование, организует рабочее место, обеспечивает безопасность труда, то есть создает необходимые условия для реализации работником своей трудовой функции (ст. 22 ТК РФ). Работа над ними ведется в пределах трудового договора и в соответствии с должностной инструкцией. Поэтому каждый сайт является служебным произведением. Исключительное право на него будет принадлежать работодателю.
Условия использования исключительного права работодателем
Воспользоваться исключительным правом на произведение работодатель может при соблюдении требований п. 2 ст. 1295 ГК РФ. А именно в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, работодатель обязательно должен совершить одно из трех действий:
Если работодатель не совершит ничего из перечисленного выше, исключительное право принадлежит автору. В этом случае автор может использовать свое служебное произведение по своему усмотрению (п. 3 ст. 1295 ГК РФ).
Вознаграждение автору
В состав исключительного права входит право автора на вознаграждение (п. 10.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009).
Имея в виду гражданско-правовой характер отношений по поводу служебного произведения, можно предположить, что данное вознаграждение сродни гонорару. Однако это не так. Поскольку право на него возникает у работника не в связи с исполнением договора авторского заказа (или иного аналогичного договора).
Заметим также, что вознаграждение не является платой за оказание услуг, выполнение работ по созданию какого-либо произведения.
Еще раз особо подчеркнем: работник получает вознаграждение в связи с передачей имущественного права на служебное произведение.
Оформление документов
Содержание документов, подтверждающих исключительное право работодателя на служебное произведение
«Правильные» документы должны подтверждать следующие аспекты.
Здесь мы ограничимся требованиями, которые касаются взаимоотношений работника и работодателя. Вопросы оформления использования, передачи третьему лицу, сохранения в тайне мы затрагивать не будем.
Вариации пакета документов на тему «Служебное произведение»
Перечень документов, содержащих необходимую информацию по закреплению исключительного права на служебное произведение за работодателем, может быть различным.
Его состав зависит от вида служебного произведения, от регулярности «изготовления» произведений, от пожеланий работника и многих других факторов.
В таблице на с. 115 мы привели некоторые формулировки, виды документов, в текст которых они могут быть включены. Выбрать, какой документ составить, вы сможете самостоятельно.
Здесь перечислен необходимый минимум записей. Для успокоения можно добавить фразу о том, что исключительное право на использование служебного (служебных) произведения (произведений) и право на обнародование принадлежат работодателю. Она будет уместна как в трудовом договоре (или дополнительном соглашении к нему), так и в положении о служебных произведениях, в соглашении о создании служебного произведения, в акте приемки-передачи служебного произведения.
Образцы соглашения о создании служебного произведения, акта-приемки служебного произведения и положения о служебном произведении вы найдете на с. 116, 118 и 120.
Образец соглашения о создании служебного произведения
Образец акта-приемки служебного произведения
Образец положения о служебном произведении
Стороны решили иначе.
Бывают ситуации, когда работник компании может отказаться от передачи организации всего спектра полномочий по распоряжению служебным произведением, предоставляемых исключительным правом.
Если стороны не придут к соглашению о передаче работодателю исключительных прав на служебное произведение в полном объеме, они могут заключить договор на передачу части прав:
Как оформить служебные произведения? Практика
Результаты интеллектуальной деятельности, созданные работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, признаются, соответственно, служебными. Исключительное право на такие объекты интеллектуальных прав принадлежит работодателю, но при их оформлении необходимо соблюсти некоторые формальности.
Для начала необходимо классифицировать данные объекты, ведь при наличии общих признаков и характерных особенностей, имеются и существенные нюансы, связанные, например, со сроками предоставления правовой защиты.
Служебными могут быть признаны:
— литературные произведения (произведения науки или искусства, фотоматериалы), (ст.1295 ГК РФ);
— программы для ЭВМ, охраняемые как литературные произведения;
— служебное изобретение, служебная полезная модель, служебный промышленный образец (ст.1370 ГК РФ).
Отдельной статьи про служебные программы для ЭВМ в гражданском кодексе нет, но в ст. 1261 ГК РФ достаточно четко определено что является программой для ЭВМ, и какие элементы программ (исходный текст, объектный код,аудиовизуальные отображения или так называемый интерфейс) охраняются наряду с самой программой так же, как произведения литературы. Термин «Программы для ЭВМ» в Гражданском кодексе в скором времени будет заменен на «Компьютерные программы», ну это так – к сведению.
Следовательно, проводя аналогию, можно сделать вывод о том, что программа для ЭВМ, созданная в пределах установленных для работника трудовых обязанностей, будет иметь статус СЛУЖЕБНОЙ, со всеми вытекающими отсюда последствиями, как для автора, так и для работодателя. Далее, давайте поговорим о формальностях, которые необходимо соблюсти при оформлении служебных произведений.
Попробуем разобраться в сути понятий упомянутых в подзаголовке и их особенностях, применительно к служебным произведениям. Нормы 4 части Гражданского кодекса гласят что:
1. Авторские права на служебное произведение принадлежат автору.
Суть авторских прав, в данном случае, будут заключаться в праве автора быть указанным в качестве такового и в праве на вознаграждение за использование служебных произведений.
Суть исключительного права заключена в возможности:
— использовать служебное произведение по своему усмотрениюлюбым способом, естественно, не выходя за рамки закона;
— разрешать или запрещать (опять же по своему усмотрению) использование служебного произведения другим лицам.
Первоначально,исключительное право на результат интеллектуальной деятельностивозникает у его автора, и это право может быть передано автором другому лицу по договору, либо по другим основаниям, предусмотренным законом.Основанием для перехода исключительного права от работника к работодателю, в нашем случае, будет являться трудовой договор, к содержанию которого необходимо отнестись очень серьезно.
Следует помнить и о том, что если в течение 3 лет работодатель не начнёт использовать служебное произведение, не передаст его другому лицу, или не сообщит о сохранении служебного произведения в тайне, то исключительное право на него перейдёт обратно автору. Работодатель же будет иметь право использовать его на условиях простой (неисключительный) лицензии, в целях обусловленных его созданием.
Дальше давайте определим, на какие моменты нужно обратить внимание при оформлении прав на служебные произведения. По сути, документы, создаваемые при оформлении, будут являться основанием для закрепления исключительного права за одной из сторон (Работодателем или работником), а это значит, что их составлению нужно уделить особое внимание.
Одного трудового договора с фразой о том, что все права на результаты интеллектуальной деятельности принадлежат работодателю, на практике оказывается недостаточно для того чтобы в случае спора суд признал произведение служебным.
Для правильного оформления нам потребуется комплект документов, в которых будут отражены все аспекты, связанные с их созданием и последующим использованием, и вот его примерный состав :
1. Трудовой договор.
2. Должностная инструкция.
3. Положение о создании служебных произведений.
4. План работы (личный либо подразделения).
6. Соглашение об авторском вознаграждении.
В зависимости от специфики деятельности компании и создаваемых объектов интеллектуальной собственности, некоторых документов из вышеперечисленных может и не быть. Несмотря на это, нужно постараться отразить все важные моменты, о которых будет сказано ниже (в тексте они будут выделены цветом), в одном из создаваемых документов.
Прежде всего, в служебных обязанностях работника (сотрудника) необходимо отразить обязанность по созданию служебных произведений. Если это не предусмотрено действующей редакцией трудового договора и должностной инструкцией, то необходимо заключить соответствующее дополнительное соглашение и изменить должностную инструкцию.
В договоре (доп. соглашении), необходимо определить за кем закрепляется исключительное право на созданные результаты интеллектуальной деятельности и пределы их использования.
Четко прописать какие именно результаты интеллектуальной деятельности будут считаться служебными. Скажем, программный код подсистемы управления одним из процессов на производстве или статьи по компьютерной безопасности будут считаться служебными произведениями. А объяснительные записки, содержащие красочные описания тех или иных событий, помешавших сотруднику вовремя прийти на работу, хоть и могут стать сценарием для комедийного сериала, но служебными произведениями являться не будут, и интеллектуальные права на них будут принадлежать автору.
Особое внимание следует обратить на порядок выплаты и размер вознаграждения, прописав это в договоре (доп. соглашении), либо сослаться на документ, которым это все будет отрегулировано впоследствии.
Не лишним будет и упоминание о целях создания служебных произведений. Это позволит использовать его, не выплачивая дополнительного вознаграждения автору.
Лучше всего разработать и утвердить регламент по созданию служебных произведений, или в одном из указанных выше документов (скорее всего в должностной инструкции) детально описать действия сотрудника при создании им служебного произведения, кого и в какие сроки оповестить о создании служебного произведения, кому или в какое подразделение передать материалы. В идеале, хорошо бы иметь план работы (например, план издательской деятельности) с подписью сотрудника, либо распоряжение руководителя (например, о проведении исследовательский или научных, а может и производственных, работ того или иного характера) с отметкой об ознакомлении.
Факт передачи служебного произведения работодателю необходимо зафиксировать актом с указанием в нём сроков начала использования, и, при необходимости, право работодателя использовать произведение без указания имен авторов. Здесь же, в акте, можно упомянуть про вознаграждение, если ранее этот вопрос не был урегулирован.
Обо всем этом лучше позаботиться заранее- на стадии заключения договора с работником.
Итак, соблюдая формальности, описанные выше, работодатель становится правообладателем,может обнародовать служебное произведение, если договором между ним и автором не предусмотрено иное, а также указывать при использовании служебного произведения свое имя или наименование либо требовать такого указания, при желании, зарегистрировать программу или базу данных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, и с легкостью защитить свои интересы.
Автор: Иван Стрелец, консультант по интеллектуальному праву юридической компании «Polozov Group»
Служебными могут быть признаны:
— литературные произведения (произведения науки или искусства, фотоматериалы), (ст.1295 ГК РФ);
— программы для ЭВМ, охраняемые как литературные произведения;
При этом в тех редакциях ГК, которые мне попадались, я что-то ограничений перечня произведений, которые могут быть служебными, нигде не увидел.
Я вижу, что в п. 1 ст. 1295 ГК РФ говорится про «произведение науки, литературы или искусства», а список таковых в п. 1 ст. 1259 ГК РФ (линк: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_64629/be05678dc42ddc67aae5be9ba9beebd367fb9a3f/ ),
во-первых, несравнимо больше, чем перечислено Вами,
во-вторых, является открытым (есть указание на «другие произведения»).
То есть, никаких подобных ограничений в ГК нет. Более того, «произведения науки, литературы и искусства» являются более общим понятием, чем «литературные произведения», и уж тем более «фотоматериалы» к литературным произведениям вряд ли относятся, и «фотографические произведения» указаны отдельной строкой от «литературных произведения».
Когда результат работы программиста может стать служебным произведением?
Вопрос: Какие документы нужно оформить, чтобы результаты работы программиста стали служебным произведением?
Ответ: Для того чтобы результаты работы программиста стали служебным произведением, необходимо включить в трудовой договор и (или) должностную инструкцию обязанности, связанные с созданием объектов авторского права. Рекомендуется также наличие служебного задания и документов, подтверждающих создание объекта.
Определение, приведенное в положениях Закона об авторском праве, позволяет сделать вывод, что для признания произведения науки, литературы, искусства (его части, имеющей самостоятельное значение) служебным произведением оно должно быть создано автором-работником:
— по заданию нанимателя, или
— в порядке выполнения обязанностей, обусловленных трудовым договором.
Таким образом, основным условием признания результатов труда программиста служебными произведениями является наличие в трудовом договоре или должностной инструкции должностных обязанностей, связанных с созданием соответствующих объектов авторского права.
Также отметим, что в случае отсутствия должностной инструкции или соответствующих обязанностей в должностной инструкции или трудовом договоре существует риск возникновения спора. Работник может оспорить, что создание тех или иных объектов входило в его должностные обязанности и что созданные им объекты являются служебными произведениями. Ссылки нанимателя лишь на «стандартные» должностные обязанности работника, установленные соответствующим выпуском ЕКСД, может быть недостаточно для установления фактических обязанностей работника. Следовательно, в этом случае есть вероятность, что созданный работником объект не будет признан служебным произведением.
Во избежание разногласий в отношении того, участвовал ли работник в создании конкретного служебного произведения, рекомендуется также дополнительно составлять служебные задания и документы, фиксирующие выполнение заданий (отчетные документы).
В служебном задании, адресованном одному или группе работников, наниматель устанавливает, какой объект подлежит созданию (с указанием при необходимости требований к нему, технического задания), какие работники участвуют в его создании, и иную информацию, необходимую для выполнения задания — сроки выполнения, функции и подчиненность работников в рамках проекта и т.д. Служебное задание может быть оформлено в виде приказа (распоряжения), с которым должен под подпись ознакомиться работник, или в виде самостоятельного документа в произвольной форме, подписанного нанимателем и работником.
Отчетными документами могут быть периодические отчеты работников о выполнении задания, акт о создании служебного произведения и иные документы, в которых указывается процесс и (или) факт выполнения служебного задания и создания объекта. Целесообразно, чтобы работник подписывал такие документы, при этом подпись нанимателя на них не обязательна.
Полагаем, что составление и направление служебных заданий и отчетных документов может быть организовано в электронной форме, в частности с использованием электронной почты, специализированных компьютерных систем постановки и учета выполнения заданий и т.д. Однако в этом случае у нанимателя должна быть возможность подтвердить, что такие средства связи позволяют надлежащим образом определить, что документы составлены (получены) соответствующей стороной, например посредством использования обеими сторонами электронных цифровых подписей, присвоения работникам учетных записей в специализированной
программе и т.д.
Если работник фактически выполнял работу за пределами рабочего времени, формально установленного трудовым договором, например в ночное время, в выходные дни, что не является редкостью в творческих профессиях, полагаем, что составление указанных выше служебных заданий и отчетных документов позволит доказать, что созданный объект является служебным произведением, если основная работа по его созданию выполнялась все же в течение рабочего времени.
Служебное произведение. Пособие для работников и для работодателей по мотивам событий с Nginx
Основная цель данной статьи — рассказать, как не попасть в неприятную с юридической точки зрения ситуацию при разработке сайд-проекта, даже если работа идёт на компьютере работодателя.
Немного теории
Авторские права на программы для ЭВМ охраняются так же, как авторские права на другие произведения, например, произведения литературы. Программой для ЭВМ считается представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст. 1261 ГК РФ).
По разъяснениям Верховного суда (пункт 104 постановления Пленума ВС РФ от 23.04.2019 N 10), чтобы определить, можно ли считать созданное работником по заданию работодателя произведение служебным, суд должен установить, входило ли это задание в пределы трудовых обязанностей работника.
Если задание работодателя не входило в трудовые обязанности работника, то созданное произведение не считается служебным. Исключительное право на него принадлежит работнику. Работодатель может использовать произведение после подписания отдельного соглашения с работником и при условии выплаты ему вознаграждения.
И другой важный момент: факт использования автором для создания произведения материалов работодателя автоматически не означает, что произведение является служебным.
Если автор и работодатель спорят, является ли конкретное произведение служебным, следует учитывать, что содержание трудовых обязанностей работника и факт создания программы для ЭВМ в пределах этих обязанностей доказываются работодателем.
Термин «трудовые обязанности» ни в ГК РФ, ни в Трудовом кодексе не определен, но обычно под ними понимается совокупность необходимых действий работника, совершаемых для исполнения трудового договора и соблюдения трудового законодательства. Это означает, что ваши обязанности регулируются не только трудовым договором, но и иными документами, которые работодатель оформляет в отношении вас: служебное задание, положение о создании служебных произведений, дополнительные соглашения или приложения к трудовому договору о создании и использовании служебных произведений, акт сдачи-приема служебных произведений и подобные документы.
Учтите, что в своих проектах без разрешения работодателя нельзя использовать произведения (код, библиотеки, изображения и пр.), права на которые принадлежат работодателю. Такое разрешение должно быть дано на уровне генерального директора вашего работодателя, либо на основании доверенности, которую он выдает вашему непосредственному начальнику.
Кроме того, внимательно ознакомьтесь с положением об охране коммерческой тайны вашего работодателя или с соответствующими пунктами трудового договора: какие материалы и информация входят в коммерческую тайну, срок и порядок охраны и использования такой информации и материалов. Нельзя использовать без разрешения работодателя его коммерческую тайну.
Практические рекомендации для работника
При получении проекта трудового договора внимательно ознакомьтесь не только с вашей заработной платой, но и с условиями, связанными с вашими трудовыми обязанностями в части создания служебных произведений. Если у вас уже есть существующие проекты, обязательно оговорите это с работодателем и, по возможности, уточните в вашем трудовом договоре или приложениях к нему, что такие проекты не будут считаться служебными произведениями. В документах, фиксирующих трудовые обязанности, также должно быть прописано вознаграждение за сохранение служебного произведения в тайне, за использование служебного произведения и за передачу прав на служебное произведение третьим лицам.
После трудоустройства и при разработке проектов, которые не входят в трудовые обязанности, получите от работодателя подтверждение, что данный проект не входит в ваши трудовые обязанности и не может рассматриваться как служебное произведение. Большую силу тут имеет документ, подписанный генеральным директором общества, нежели вашим непосредственным начальником. Если ваш работодатель не особо лоялен к своим сотрудникам, либо не отвечает/не желает отвечать на ваши просьбы, то вам нужно будет ориентироваться на положения вашего трудового договора и связанные с ним документы. Поэтому так важно не упустить этот момент на этапе трудоустройства.
Сохраняйте все документы, связанные с вашим трудоустройством: трудовой договор, дополнения/приложения к нему, локальные нормативные акты (например, положение о создании служебных произведений), служебные задания. Храните их настолько долго, насколько это возможно.
По возможности раньше обнародуйте факт создания сайд-проекта (или сам сайд-проект в случае его готовности) с указанием вашего авторства в формате: (с) ФИО, дата создания.
Практические рекомендации для работодателя
Конкретизируйте в трудовом договоре, либо в иных документах, регулирующих трудовые отношения (локальные нормативные акты, должностные инструкции, приказы и пр.) перечень трудовых обязанностей работника, связанных с созданием служебных произведений: какие произведения будут считаться служебными, их форма и содержание.
Составьте служебные задания на создание конкретных программ.
Установите вознаграждение, условия и порядок его выплаты за создание служебных произведений. Такое вознаграждение должно быть прописано отдельно от заработной платы.
Установите порядок использования личных неимущественных прав автора-работника (возможность использования произведения без указания имени такого работника, возможность переработки программы).
Статью подготовил Андрей Кривошеев. Профиль в Telegram, профиль в Facebook. Мнение администрации Хекслета может не совпадать с мнением автора.