формой добровольной реструктуризации является
Причины реструктуризации предприятия
Реструктуризация — это корректировка структуры и элементов организации через преобразования разного типа (производственного, технического, финансового) для повышения конкурентоспособности, адаптации и эффективного функционирования в изменяющихся условиях внешней среды.
Вопрос: Предположим, что при реструктуризации нескольких организаций произошло их слияние. Рассмотрим вопрос о том, имела ли право вновь созданная в рамках реструктуризации организация учитывать переданные ей объекты недвижимого имущества в составе вложений во внеоборотные активы и не включать их в состав подлежащего обложению налогом на имущество организаций имущества до момента государственной регистрации прав на указанные объекты.
Посмотреть ответ
Основные причины осуществления реструктуризации
Необходимость корректировочных процедур чаще возникает в кризисной обстановке или в условиях, когда существующее положение организации признается приемлемым, но прогнозные показатели его функционирования выглядят проблематично из-за снижения объемов реализации и увеличения накладных расходов, уменьшения производственной рентабельности, неблагоприятных изменений конъюнктуры рынка.
Реструктуризация может потребоваться и прибыльным, развивающимся организациям.
В этом случае процедура является свидетельством дальновидности руководства, признающего необходимость изменения методов управления растущей компанией.
Вопрос: В организации в середине года произошла реструктуризация структурных подразделений (отделов), в ходе которой созданы новые отделы и работники распределены между ними. Нужно ли оформлять новый график отпусков с учетом новой структуры либо вносить изменения в прежний? Что делать, если отпуска по ранее запланированному графику неблагоприятно скажутся на рабочем процессе новых структурных подразделений?
Посмотреть ответ
К внутренним причинам, тормозящим развитие компании, относятся:
Но чаще решение о реструктуризации принимается из-за внешних факторов (изменение конъюнктуры рынка, появление новых научных и технических разработок).
Цели реструктуризации
В числе целей процедуры выделяют:
Любые изменения структуры компании направлены в итоге на достижение ее эффективного прибыльного функционирования при обеспечении:
Достижение поставленных задач является длительным процессом, состоящим из нескольких этапов, осуществляемых при привлечении к исполнению специалистов разных профилей и соблюдении принципов:
Кстати! Длительность процедуры приводит к застойным и плохо управляемым ситуациям, препятствующим достижению успешных изменений в деятельности организации.
Виды реструктуризации
Определение видов процедуры зависит от интересов и внутренних резервов компании, а также от внешних обстоятельств. Направления изменений касаются сферы деятельности организации, внутренней структуры предприятия, структуры капитала и контроля.
Классификации видов реструктуризации разделяются по разным критериям, в том числе по:
Кстати! Разнообразие видов процедуры не имеет строгих разграничений, в некоторых из них присутствуют пересечения либо дублирование действий на определенных этапах исполнения.
Порядок проведения реструктуризации
Не существует единой методики или плана проведения процедуры для всех организаций. С учетом специфики предприятия, его потенциала, позиции на рынке, в каждой конкретной ситуации могут различаться не только выбранные методы воздействия, но и сама последовательность проводимых этапов.
При проведении процедуры выделяются несколько основных этапов:
Этап 1. Определение целевых установок. Руководство компании определяет цели и задачи, которые следует решить для изменения текущего положения компании. От грамотного определения необходимых структурных изменений зависит результат выполнения программы.
Этап 2. Диагностика. При этом выявляются проблемы организации, целесообразность дальнейшего инвестирования в действующий бизнес, перспективы расширения. В качестве инструментов используется анализ финансового состояния компании, анализ налоговой и операционной деятельности.
Этап 3. Подготовка стратегии и программы. По данным диагностических мероприятий составляются альтернативные варианты развития, вычисляются прогнозные показатели и потенциальные риски, объемы необходимых ресурсов. С учетом различных критериев руководством компании осуществляется выбор варианта, на основе которого вырабатывается программа реструктуризации с уточненными стратегическими направлениями, детализацией параметров (качественных, количественных), достижение которых планируется. Основным документом при осуществлении изменений принимается программа проведения корректировок. У каждого предприятия программа носит индивидуальный характер.
Руководство предприятия может обратиться к помощи консалтинговых фирм для проведения оценки состояния предприятия, разработки стратегии и необходимых мероприятий, либо действовать на основе разработок собственных подразделений по стратегическому развитию.
Этап 4. Проведение реструктуризации согласно принятой программе. В ходе последовательного исполнения данного этапа уточняются запланированные целевые критерии, при отклонении от которых выполняется корректировка программы.
Этап 5. Сопровождение программы, оценивание итогов. На завершающем этапе ведется контроль исполнения целевых показателей, анализируется полученная информация и результаты деятельности, составляется итоговый отчет о выполненной работе.
Важно! Постоянный мониторинг экономических и финансовых параметров деятельности предприятия, а также состояния на рынке требуется для своевременного диагностирования необходимости процедуры реструктуризации. Запаздывание с проведением необходимых изменений может привести к негативному развитию ситуации, потребовать больших объемов затрат ресурсов или не позволить достичь желаемых целей.
Возможные риски
Несмотря на эффективность реструктуризации, ряд факторов может противодействовать ее проведению или понизить экономические результаты.
Что такое реструктуризация задолженности и каковы ее виды
Практически у любой компании есть задолженности. Образуются они вследствие ранее взятых займов, обязательств перед кредиторами и государством. Не всегда организация имеет ресурсы для своевременного погашения долга. Если возникли сложности с выплатами, возможно несколько выходов из ситуации. Один из них – реструктуризация задолженности.
Вопрос: Имеются ли основания для реструктуризации задолженности по валютному кредиту в связи с изменением курса валют?
Посмотреть ответ
Что представляет собой реструктуризация
Реструктуризация – это изменение условий соглашения, на основании которого образовалась задолженность. Это своеобразная уступка должнику, обеспечивающая исполнение обязательств на более удобных условиях. Реструктуризация может предполагать различные условия: изменение процента по задолженности, продление срока выплат. Она требуется в следующих случаях:
Главное основание для реструктуризации – невозможность выплачивать задолженность на прежних условиях. Решение об изменении условий принимается кредитором в индивидуальном порядке. Реструктуризация предлагается и ФЛ, и ЮЛ, и государственным учреждениям.
ВАЖНО! Реструктуризация выгодна как кредиторам, так и должникам. Выгоды для последних очевидны. Кредиторы же уменьшают число невыплаченных займов. Иногда условия реструктуризации таковы, что больше выгод получает именно кредитор. Должник же может взвалить на себя еще более непосильное бремя. Для того чтобы избежать этого, нужно внимательно читать договор об изменении условий. Желательно показать его юристу.
Уровни реструктуризации
Дефолт, то есть невозможность обеспечить свои финансовые обязательства, может прийти к разным категориям должников, а значит, реструктуризация может понадобиться на различных уровнях.
Когда реструктуризация неприменима?
Если гражданин становится банкротом, не всегда он может попросить о реструктуризации. Арбитражный суд, рассматривая дело о банкротстве граждан, не назначит реструктуризацию в следующих обстоятельствах:
Как добиться реструктуризации
Как правило, инициатором оформления реструктуризации является должник. Если организация ясно понимает, что не может выплачивать задолженность, следует самостоятельно обратиться к кредитору. Для изменения соглашения должны быть следующие условия:
Это самые примерные положения. Кредитор может предложить реструктуризацию и на других условиях. Для того чтобы банк или другое учреждение предложили удобные условия, он должен быть уверен в благонадежности заемщика. Реструктуризация охотнее оформляется на задолженности, которые обеспечены залогом (недвижимость, авто).
ВАЖНО! Процедура предполагает документальное оформление. Составляется соответствующее соглашение, на котором ставятся подписи кредитора и дебитора. После этого должнику выдается соответствующий документ.
Реструктуризация банковского кредита
Реструктуризация оформляется в отношении разных кредитов, в том числе ипотечных, целевых, потребительских. Нюансы процедуры зависят от конкретного банковского учреждения. Рассмотрим общую очередность действий:
В некоторых банковских учреждениях вместо анкеты должник заполняет заявление.
Основные виды реструктуризации
Существует много видов реструктуризации. Рассмотрим самые распространенные из них:
Выбор конкретного способа зависит от пожеланий банковского учреждения и самого должника.
Реструктуризация по налогам и пеням
Реструктуризация предполагает перевод обязательств компании перед государством из краткосрочных в долгосрочные. Метод используется для финансового оздоровления организации. Реструктуризация предоставляется только в тех случаях, если у компании есть особые обстоятельства. Для оформления других условий организации нужно подать заявление и документы в соответствующий орган. На основании поданных бумаг принимается решение о возможности реструктуризации.
Какие документы нужны для реструктуризации?
Для получения реструктуризации нужно составить заявление. Оно должно соответствовать форме, утвержденной Приказом ФНС от 28 сентября 2010 года №ММВ-7-8/469@. Если компания претендует на продление срока задолженности, в заявлении нужно указать согласие на обязанность уплачивать проценты. К обращению прилагается ряд документов:
В некоторых случаях могут потребоваться дополнительные документы.
Основания для предоставления реструктуризации
Основанием для реструктуризации является банкротство или угроза банкротства. Признаки банкротства изложены в статье 6 ФЗ от 26.10.2002 г. №127:
Реструктуризация может предоставляться и в том случае, если компания ведет сезонную деятельность.
Формы реструктуризации
Реструктуризация по налогам подразделяется на две формы:
ВАЖНО! Компании не предоставляется реструктуризация в том случае, если в отношении нее ведется уголовное дело, касающееся налоговых обязательств.
Возможность изменения условий также исключена и тогда, когда организация совершила административное нарушение, связанное с налогами.
Раздел 2. Механизм организации и ликвидации предпринимательской фирмы
Цель и задачи темы
Целью темы является ознакомление с основными видами реорганизации фирмы.
Достижение поставленной цели требует решение следующих задач:
Оглавление
2.3.1. Виды реорганизации предпринимательских фирм в зависимости от организационно-правовой формы
Понятие фирмы охватывает множество организационно правовых форм юридических лиц (коммерческих организаций), указанных в Гражданском кодексе (ГК РФ), перечень которых является исчерпывающим, т.е. не может быть других форм юридических лиц не закреплённые в ГК РФ. ГК насчитывает порядка 8 (основных) видов коммерческих организаций. Наибольший интерес в начале XXI века представляют ООО и АО, поскольку являются самыми распространёнными и выгодными в РФ.
Реорганизация – это прекращение или иное изменение правового положения юридического лица, влекущее переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому. В результате реорганизации деятельность реорганизованного юридического лица продолжают другие юридическое лица, а само оно прекращает свое существование. Реорганизация фирмы – это весьма сложный процесс. Для ее успешного проведения требуется знание не только норм гражданского законодательства, но и вопросов налогообложения и бухгалтерского учета.
Реорганизация организации проводится в четыре этапа.
На первом этапе учредителями (участниками) организации либо органом, уполномоченным на то учредительными документами, оформляется решение о реорганизации этого юридического лица с указанием в нем конкретной формы реорганизации. В решении должна быть отражена следующая информация:
На втором этапе реорганизуемая организация в течение 30 дней со дня принятия решения о реорганизации обязана письменно уведомить об этом своих кредиторов и дебиторов и опубликовать сообщение о принятом решении в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.
На третьем этапе проводится инвентаризация имущества и обязательств реорганизуемой организации, которая в соответствии с п.2 ст.12 ФЗ «О бухгалтерском учете» носит обязательный характер. Итоги инвентаризации отражаются в Акте (описи) инвентаризации, который служит подтверждением достоверности передаточного акта (разделительного баланса).
Четвертый этап – составление передаточного акта (разделительного баланса), на основании которого одна организация передает другой организации имущество и обязательства. Передаточный акт и разделительный баланс содержат лишь положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех кредиторов и дебиторов и не являются основанием для отражения в бухгалтерском учете операций по передаче имущества и обязательств.
В отечественном законодательстве присутствуют следующие виды реорганизаций:
Причины, которые служат основанием для проведения реорганизации юридического лица, весьма различны.
Например, объединение предприятий может проводиться для повышения конкурентоспособности. Основной закон РФ провозглашает, что каждый имеет право на: объединение (ст.30 п.1), свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности (ст.34 п.1), а также иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом как единолично, так и совместно с другими лицами (ст.35 п.2). Главное условие действия выше указанных прав это соблюдение принципа законности.
Разделение юридического лица может стать антикризисной мерой, с помощью которой имущественное положение экономически слабого субъекта будет исправлено.
Решение о реорганизации может быть продиктовано конфликтом между участниками юридического лица. В некоторых случаях реорганизация юридического лица – это требование закона.
Иногда требуется согласие на реорганизацию уполномоченного государственного органа. Здесь имеется в виду антимонопольный контроль. Закон о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках (со всеми изменениями и дополнениями) устанавливает (ст.17 закона), что слияние и присоединение, организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышает 30 млн м.р.о.т., осуществляется с предварительного согласия данного органа.
В соответствии со ст. 7 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензия не может передаваться другим лицам и, соответственно, теряет свою юридическую силу в результате реорганизации юридического лица. Исключение составляет случай реорганизации в форме преобразования (п. 2 ст. Закона о лицензировании).
При регистрации реорганизуемого юридического лица (фирмы) представляются документы:
Наибольший интерес из выше перечисленных видов для экономических и правовых реалий нашего государства имеют слияние и поглощение.
Слияние – это форма реорганизации, когда из двух и более юридических лиц возникает одно новое юридическое лицо, к которому переходят все права и обязанности прежних юридических лиц, прекращающих свое существование. Снижение рисков вложения капиталов, упрощения договорных связей видится именно в слиянии.
В рамках процедуры слияния могут объединиться только такие организации, которые имеют одинаковую организационно-правовую форму. Так в ст.16-19 ФЗ об АО указывается, что реорганизация АО не предусмотрена посредством их объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм.
Порядок слияния, описанный в соответствующих статьях ФЗ об АО (ст.16) и ФЗ об ООО (ст.52), является следующим:
Слияние оформляется следующими документами: договор о слиянии; протоколы заседаний совета директоров (каждого), общих собраний акционеров (каждого), совместного общего собрания; передаточный акт.
После того, как общие собрания объединяющихся обществ примут решение о слиянии, им дается 30 дней на то, чтобы письменно уведомить об этом своих кредиторов и опубликовать в «Вестнике государственной регистрации» сообщение о принятом решении. В соответствии со ст. 60 ГК РФ, ст. 52 Закона об ООО и ст. 16 Закона об АО кредиторы вправе в течение 30 дней с даты направления им уведомлений потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
Что касается производственных кооперативов, то в Законе о кооперативах отсутствует требования об обязательном уведомлении кредиторов о предстоящем слиянии.
В соответствии со ст. 87 НК РФ и Методическими указаниями налоговых органов по вопросам единообразия процедуры снятия с учета и постановки на учет в налоговых органах РФ в связи с реорганизацией проинформированный о реорганизации налоговый орган проводит налоговую проверку объединяющихся организаций. По общему правилу налоговой проверкой могут быть охвачены только три календарных года деятельности налогоплательщика (ст.87 НК РФ).
Присоединение – это форма реорганизации, когда одно или несколько юридических лиц присоединяются к другому. При присоединении прекращается существование присоединяемых юридических лиц, а лицо, к которому присоединяются, в дополнение к своим правам и обязанностям приобретает права и обязанности присоединяемых лиц. Целью присоединения (поглощения) является доступ к активам определённого предприятия. В случае присоединения одно общество прекращает своё существование, а объём деятельности другого увеличивается за счёт прав и обязанностей, переданных присоединившимся к нему общества или обществ.
Провести процедуру присоединения могут только те организации, которые имеют одинаковую организационно-правовую форм. Можно выделить следующие этапы присоединения (поглощения):
Необходимы также некоторые другие документы (договор, протоколы, передаточный акт), последующая государственная регистрация изменений в учредительных документах организации, к которой осуществлено присоединение, а также вносятся записи в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности присоединенной организации.
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий (налоговый) орган предоставляются следующие документы:
После получения из налоговой инспекции Свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ о прекращении присоединенной организации (форма Р50003) процедуру присоединения можно считать законченной.
Выделение – это форма реорганизации, когда из реорганизуемой организации создается одно или несколько юридических лиц с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемой организации без прекращения последней. При реорганизации путем выделения из состава юридического лица выходят одно или несколько новых юридических лиц. При этом само юридическое лицо, из которого произошло выделение, продолжает существовать.
Объем прав и обязанностей реорганизованного юридического лица и выделившихся лиц определяется в разделительном балансе (ст. 58 ГК РФ). В разделительном балансе должны содержаться сведения обо всех обязательствах долгового характера, а также обо всех правах требования, передаваемых реорганизуемым юридическим лицом своему правопреемнику, с обязательным указанием числящихся по каждому кредитору и должнику денежных сумм. Поэтому составлению разделительного баланса должна предшествовать обязательная инвентаризация имущества и денежных обязательств реорганизуемого юридического лица, предусмотренная п.27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ.
Для государственной регистрации общества, созданного в результате выделения, в регистрирующий (налоговый) орган подаются следующие документы:
Если в учредительные документы организации, из которой произошло выделение, вносятся изменения, то она также должна обратиться в налоговый орган и зарегистрировать их.
Для регистрации изменений в учредительных документах подаются следующие документы:
После получения из налоговой инспекции Свидетельства о государственной регистрации юридического лица (форма Р51001) процедура выделения новой организации считается завершенной.
В результате выделения могут образовываться организации только той организационно-правовой формы, какую имеет реорганизуемая компания.
В зависимости от конкретных причин и целей реорганизация в форме выделения может быть добровольной или принудительной.
Разделение – это форма реорганизации, под которой понимается прекращение деятельности организации с передачей всех прав и обязанностей вновь созданным организациям.
Разделение следует отличать от выделения, поскольку при выделении, в отличие от разделения, реорганизуемое предприятие не прекращается, а лишь передает часть своих прав и обязанностей выделившимся организациям.
Разделение – это один из наиболее популярных способов реструктуризации бизнеса. В российской экономике разделении чаще всего направлено на вывод наиболее ликвидных активов в различных целях.
Однако сделка по передаче имущества вновь созданному в результате разделения или выделения юридическому лицу может быть признана недействительной в соответствии со ст. 167 ГК РФ.
Отличительные черты преобразования сводятся к следующему.
Инициатором преобразования может выступить само предприятие, собственник его имущества либо такая обязанность предусматривается в законе.
Особенности преобразования отдельных видов юридических лиц, как и во всех предшествующих случаях, определяются специальным законодательством о конкретном виде юридических лиц.
Условно их можно рассматривать в разрезе групп реорганизуемых организаций:
Коммерческие организации
Коммерческие организации могут быть преобразованы следующим образом.
Полное товарищество в случае, когда остается единственный участник, может быть преобразовано в хозяйственное общество.
Товарищество на вере при выбытии всех вкладчиков может быть преобразовано в полное товарищество.
Общество с ограниченной ответственностью при единогласном решении участников ООО может быть преобразовано в акционерное общество, в общество с дополнительной ответственностью или в производственный кооператив.
Общество с дополнительной ответственностью при единогласном решении всех участников общество может быть преобразовано в акционерное общество, в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив.
Акционерное общество при решении общего собрания акционеров может быть преобразовано в ООО или в производственный кооператив.
Производственный кооператив при единогласном решении членов кооператива может быть преобразовано в хозяйственное товарищество или общество.
Крестьянское (фермерское) хозяйство при единогласном решении всех членов может быть преобразовано в хозяйственное товарищество или производственный кооператив.
Преобразование обществ с ограниченной ответственностью
В соответствии с п. 2 ст. 104 ГК РФ и п. 1 ст. 56 Закона об ООО общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или в производственный кооператив, а вот преобразование ООО в хозяйственное товарищество (полное или коммандитное) либо в потребительский кооператив не допускается.
Во всех случаях преобразования ООО в акционерное общество необходимо руководствоваться ст. ст. 96-104 ГК РФ, Законом об ООО и Законом об АО.
При преобразовании решается вопрос о порядке обмена долей на акции в созданном акционерном обществе или на паи в производственном кооперативе.
Преобразование ООО в открытое акционерное общество (ОАО) возможно при любом количестве участников общества.
При численности участников общества, превышающей 50, возникает обязанность преобразования ООО в ОАО либо в производственный кооператив (п. 3 ст. 7 Закона об ООО).
При преобразовании общества в производственный кооператив помимо специальных норм Гражданского кодекса РФ необходимо соблюдать правила, установленные Федеральными законами от 08.05.1996 «О производственных кооперативах» и от 08.12.1995 «О сельскохозяйственной кооперации». Нельзя преобразовать в производственный кооператив общество, в котором менее пяти участников. При преобразовании в сельскохозяйственный кооператив не менее 50% объема работ в производственном кооперативе должно выполняться его членами.
Процедура преобразования ООО в ОАО включает следующие этапы:
На этом этапе придется также подготовить ряд документов.
Для осуществления обмена долей в акции следует определить, какой уставный капитал будет у нового акционерного общества и какова будет номинальная стоимость акций, с учетом того, что количество и номинальная стоимость акций должны быть равны уставному капиталу. В любом случае каждый участник преобразуемого ООО при обмене должен получить количество акций, пропорциональное его доле в уставном капитале ООО. Решение о преобразовании ООО в АО принимается участниками общества единогласно (п. 1 ст. 92 ГК РФ).
Для государственной регистрации новое акционерное общество представляет:
На основании принятого решения о государственной регистрации «нового» (преобразованного) юридического лица ИМНС вносит в государственный реестр записи о вновь возникшем юридическом лице и прекращении деятельности преобразованного юридического лица.
В случаях установления дополнительной ответственности участников общества в соотношении, кратном размеру их долей, преобразования в точном смысле этого слова не происходит. В этом случае решением общего собрания участников следует только изменить действующий устав, но не проводить всю процедуру, включая государственную регистрацию нового юридического лица. В регистрационном органе должны быть лишь внесены изменения в устав существующего общества.
Точно так же Закон об АО не считает преобразованием изменение статуса с закрытого акционерного общества на открытое. В этом случае нет необходимости в составлении передаточного акта, уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества. Не должны предъявляться и иные требования, связанные с реорганизацией общества.
Преобразование акционерных обществ
Преобразование акционерного общества требует соблюдения всех правил Закона об АО, Закона об ООО и законов об отдельных видах производственной кооперации.
Процедура преобразования акционерного общества включает следующие этапы:
При преобразовании открытого акционерного общества (ОАО) в ООО имеется ряд особенностей.
В принятом собранием решении должно содержаться такое условие преобразования, как порядок обмена акций акционерного общества на доли участников ООО.
Если уставный капитал ООО будет равен уставному капиталу преобразуемого акционерного общества, то номинальная стоимость долей каждого участника ООО будет равна номинальной стоимости принадлежащих ему акций.
Если же уставный капитал ООО больше или меньше уставного капитала преобразуемого акционерного общества (но не менее стократной величины МРОТ), то доля каждого акционера в суммарной номинальной стоимости акций акционерного общества будет равна размеру его доли в уставном капитале ООО.
Принимая во внимание, что в соответствии с Законом об АО, документы о правопреемстве при слиянии, присоединении, разделении и выделении утверждаются общим собранием акционеров, можно сделать однозначный вывод о том, что аналогичным образом происходит утверждение передаточного акта и при преобразовании.
Не позднее 30 дней с даты принятия решения о преобразовании акционерное общество обязано письменно уведомить об этом кредиторов общества и опубликовать сообщение о принятом решении в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц.
Кредиторы вправе требовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков.
Государственная регистрация ООО, созданного в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованного АО осуществляются только при наличии доказательств уведомления кредиторов.
Необходимым этапом реорганизации акционерного общества является утверждение учредительных документов его правоприемников и формировании из органов управления.
Законом предусмотрены случаи, когда изменение типа общества не может производиться или прямо запрещено.
Унитарные предприятия
При этом на основании ст. 34 указанного Закона унитарное предприятие по решению собственника может быть преобразовано в государственное или муниципальное учреждение. Для этого собственнику имущества учреждения достаточно будет надлежащим образом оформить решение о преобразовании и утвердить передаточный акт.
Преобразование унитарного предприятия в организации иной организационно-правовой формы осуществляется в соответствии с законодательством о приватизации.
Для всех видов государственных унитарных предприятий (ГУП), основанных на государственной собственности РФ, субъекта Федерации или муниципальной собственности, будут справедливы следующие правила приватизации.
В соответствии с п. 1 ст. 11 Закона о приватизации состав подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия определяется в передаточном акте, который составляется на основе данных акта инвентаризации унитарного предприятия, аудиторского заключения, а также документов на земельные участки, предоставленные унитарному предприятию в установленном порядке, и документов, подтверждающих права на них.
В передаточном акте указываются все виды имущества и обязательств унитарного предприятия. В нем должны содержаться следующие данные:
По смыслу ч. 5 п. 1 ст. 11 и п. 4 ст. 37 Закона о приватизации размер уставного капитала ОАО, созданного путем преобразования унитарного предприятия, определяется исходя из балансовой стоимости подлежащих приватизации активов.
Если в ОАО преобразуется предприятие, основанное на государственной собственности субъекта Российской Федерации, то порядок его приватизации должен определяться законом и иными нормативными актами данного субъекта РФ (п. 2 ст. 6, ст. 10, п. 4 ст. 14 Закона о приватизации). При этом нормы закона субъекта РФ не должны противоречить Федеральному закону о приватизации (п. 1 ст. 4).
Некоммерческие организации
Некоммерческие организации (НКО) могут быть преобразованы как в некоммерческие, так и в коммерческие юридические лица.
Некоммерческое партнерство может быть преобразовано в хозяйственное общество, общественную организацию, фонд, автономную некоммерческую организацию.
Учреждение может быть преобразовано в хозяйственные общества, фонд, автономную некоммерческую организацию.
Автономная некоммерческая организация может быть преобразована в общественную организацию, фонд.
Ассоциация (союз) может быть преобразована в хозяйственные общества, товарищества, фонд, автономную некоммерческую организацию.
Фонд преобразованию не подлежит.
При преобразовании некоммерческих организаций следует учитывать ряд особенностей.
Государственная регистрация преобразованных юридических лиц осуществляется в установленном законом порядке. Если при преобразовании юридического лица из одной организационно-правовой формы в другую было допущено нарушение законодательства, то регистрирующий орган не вправе производить регистрацию незаконно созданного общества.
2.3.2. Добровольная и принудительная реорганизации
Реорганизация фирмы бывает двух видов.
I ) Добровольная реорганизация может осуществляться по решению:
а) его учредителей (участников), (ст.57 п.1 ГК);
б) уполномоченного учредительными документами органа юридического лица (ст.57 п.1 ГК).
Слияние может быть только добровольным, то есть оно всегда происходит по воле самого юридического лица, то есть по решению учредителей, участников юридического лица либо его органа, уполномоченного на это учредительными документами.
В ООО решение о добровольной реорганизации в соответствии со ст. 91,92 ГК РФ и пп.11 п. 1 ст.33, п.8 ст.37, ст. 52 Закона об ООО отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества и должно приниматься единогласно всеми участниками общества.
Решение о добровольной реорганизации общества с дополнительной ответственностью, согласно п.3 ст. 95 ГК РФ, должно приниматься также всеми участниками общества единогласно в порядке, предусмотренном для обществ с ограниченной ответственностью.
Решение о добровольной реорганизации в форме слияния в производственном кооперативе должно приниматься большинством в три четверти голосов его членов, присутствующих на общем собрании. Единогласное решение членов кооператива требуется лишь при преобразовании его в хозяйственное общество или товарищество (в соответствии со ст. 112 ГК РФ и Законом о кооперативах).
Слияние общества считается законченным с момента государственной регистрации вновь возникшего общества.
Добровольным является и присоединение (поглощение). В целом процедура принятия решения о присоединения аналогична процедуре принятия решения о слиянии. Особенности присоединения (поглощения) ООО описываются в ст. 53 ФЗ об ООО, порядок присоединения АО (ОАО/ЗАО), закреплен в ст.17 ФЗ об АО.
Существует несколько способов присоединения (поглощения).
Первый способ – это на прямую приобрести в собственность интересующее имущество (прямые инвестиции) или опосредованно стать владельцем контрольного пакета акций (долей) фирмы, имеющей на балансе соответствующее имущество (портфельные инвестиции).
Приобретение контрольного пакета акций включает в себя следующие этапы.
Соответствующую информацию можно получить:
Второй этап – это получение разрешения территориального управления Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства.
Вторым способом является банкротство компании с последующим приобретением её активов, то есть скупка долгов интересующего общества, чтобы оно не в состоянии было их погасить. Далее следует назначение внешнего управляющего (необходимо, чтобы он представлял ваши интересы), а, следовательно, осуществляется процедура банкротства. По её окончании возможно приобретение данного общества. Можно и не доводить дело до последней стадии банкротства, а просто приобрести акции акционеров за бесценок.
Присоединение (поглощение) окончено с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединённого общества.
Добровольно процесс выделения происходит точно также, как и при других формах реорганизации, то есть по решению учредителей, участников юридического лица либо его органа, уполномоченного на это учредительными документами.
Организация, принявшая решение о реорганизации в форме выделения, обязана в трехдневный срок сообщить об этом в налоговый орган по месту своего учета (п.2 ст.23 НК РФ). Проинформированный о выделении налоговый орган проводит налоговую проверку организации.
Добровольно возможно и разделение организации.
Хозяйственные общества могут быть подвергнуты разделению без ограничения. Основанием для этого являются ст.57 ГК РФ и нормы Закона об АО и Закона об ООО.
В решении общего собрания участников реорганизуемого общества должны быть отражены:
В соответствии со ст. 54 Закона об ООО разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным обществам. Предложение о разделении выносится его исполнительным органом, советом директоров на рассмотрение общего собрания, которое должно принять решение о разделении единогласно.
Для товарищества разделение возможно, если в нем более одного участника, в противном случае оно должно быть ликвидировано или преобразовано в общество.
По решению собственника унитарные предприятия могут быть разделены лишь на такие же унитарные предприятия ( ст.32 Закона об унитарных предприятиях). В противном случае разделение должно производиться в соответствии с законодательством о приватизации.
Потенциальная возможность некоммерческих организаций закреплена в ст. 16 Закона о некоммерческих организациях, однако, порядок разделения некоммерческих организаций ни в одном из действующих законов не представлен, поэтому право на разделение некоммерческих организаций остается лишь декларацией.
2) Принудительная – например, осуществляемая антимонопольным органом, бывает в виде разделения и выделения (ст.19 закона о конкуренции).
Принудительная реорганизация юридического лица в форме выделения или разделения осуществляется в целях ограничения монополистической деятельности субъектов предпринимательской деятельности.
Однако одних только фактов монополистической деятельности для выдачи организации предписания о принудительном выделении недостаточно. Принудительное выделение возможно только при одновременном выполнении следующих условий:
В случае наличия всех этих условий антимонопольный орган может выдать предписание о принудительном выделении, а организация обязана выполнить полученное предписание в срок, указанный в предписании, но не более шести месяцев, в противном случае антимонопольный орган может обратиться в суд с иском о принудительном выделении.
В этом случае суд назначит внешнего управляющего организацией для проведения реорганизации юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами юридических лиц, возникающих в результате реорганизации. Утвержденные судом указанные документы служат основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц (п.2 ст. 57 ГК РФ, ст. 19 Закона о конкуренции).
2.3.3. Горизонтальная и вертикальная реорганизации
Слияние и поглощение могут быть:
Горизонтальными, когда объединяются компании одной отрасли, выпускающие одну и ту же продукцию, оказывающие одинаковые услуги или выполняющие аналогичные технологические операции.
Вертикальными, при объединении компаний, разных отраслей, связанных, например, единым производственным и рыночным циклом, и имеет место в случае расширения рамок производственного процесса.
Компания здесь может расширить свою деятельность:
Реорганизация может быть признана недействительной, однако в действующем законодательстве нет чёткой регламентации признания судом недействительной регистрации реорганизации и юридических последствий такого признания. Правовое разрешение случаев нарушения законодательства при реорганизации возможно лишь путём признания судом недействительным самого факта регистрации реорганизации, а последствием признания судом недействительной регистрации возникновения фирмы вследствие реорганизации может быть лишь «возврат» к прежнему положению (реституция), или ликвидация.
Выводы
В связи с этим большой интерес представляет их реорганизация.