отказ в вычете ндс причины
Причины отказа в вычете по НДС: на что обращает внимание налоговая
Налогоплательщик НДС не обязательно должен заплатить в бюджет весь исчисленный им налог. Ведь начисленный НДС можно сократить за счет налоговых вычетов. При этом ФНС тщательно проверяет операции с НДС и может отказать в вычете, если сомневается в реальности сделки, подтверждающие документы оформлены неверно и в других случаях.
НК устанавливает три условия, соблюдая которые, можно будет принять НДС к вычету:
Уже при получении документов необходимо проявить бдительность и проверить счет-фактуру, полученный от поставщика. Из-за недочетов в оформлении документа инспекторы могут попытаться снять указанные налогоплательщиком вычеты НДС. А значит, проверяющие доначислят налог и пени. Лучше всего исправить документ сразу, как только заметили неточность. Проверьте есть ли в нем все обязательные реквизиты, указанные в пунктах 5-5.2 статьи 169 НК РФ. А также соответствие Правилам заполнения счета-фактуры, утв. постановлением Правительства от 26.12.2011 № 1137.
На что обратить внимание при получении счета-фактуры
Это те неточности, которые способны повлиять на вычет НДС. Они указаны в пункте 2 статьи 169 НК РФ. Из-за них инспекторы не смогут идентифицировать продавца и покупателя, объект сделки, его стоимость, сумму и ставку НДС. Существенные ошибки станут основанием для отказа в вычете.
Все остальные ошибки, и их множество, носят спорный характер. Нужно быть готовым отстаивать свою позицию перед проверяющим инспектором.
Например: ошибкой могут счесть некорректное сокращение в документе — «ул.» вместо «улица» или «г.» вместо «город».
Не стоит беспокоиться, если первичный счет-фактура и исправленный счет-фактура подписаны разными лицами. Это тоже не основание для претензий ФНС и отказа в вычете. Имеется положительная судебная практика, которая позволит налогоплательщику отстоять свой «вычет».
Во время выездной проверки или в процессе налогового контроля ФНС может заявить, что некоторые счет-фактуры оформлены позже установленного Нк срока — пяти календарных дней после отгрузки. В этом случае рекомендуем сослаться на Письмо Минфина от 25.04.2018 № 03-07-09/28071. В нем ведомство указывает на то, что подобное нарушение не является основанием для отказа в вычете.
Проявление осмотрительности при выборе контрагента
На практике, при проведении проверки ФНС может «снять» вычеты по счетам-фактурам, полученным от недобросовестных поставщиков.
Простыми словами: при заключении договоров у покупателей возникают налоговые риски. Они выражаются в том, что организация может понести ответственность в случае нарушения контрагентом налогового законодательства. Налоговые органы могут посчитать, что организация получила необоснованную налоговую выгоду в связи с неправомерным применением вычетов по НДС.
Один из главных факторов, на который делают упор налоговики — отсутствие должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагента.
Трудность в том, что точного определения этому понятию нет. Нет и критериев, по которым налогоплательщик должен оценивать надежность своих контрагентов.
В общих чертах даны только основные рекомендации — на что обратить внимание еще на стадии переговоров, до подписания договора:
Вот примерный список документов, которые необходимо запросить или самостоятельно собрать:
Кроме того существует ряд бесплатных интернет-сервисов для проверки контрагента. Приведем некоторые из них:
Проверка контрагентов Такском-Досье не только убережет от неприятностей с налоговой, но еще предупредит о низкой платежеспособности контрагента или позволит выбрать более выгодный бизнес для инвестиций. На свою организацию вы тоже посмотрите со стороны — сервис покажет ваш рейтинг благонадежности для клиентов и финансовой привлекательности для инвесторов.
Нашли разрывы в НДС? Значит откажут в вычете
Разрыв по НДС — это несоответствие в данных, отраженных в книгах покупок и продаж у контрагентов.
На настоящий момент российские налоговики снабжены современным программным обеспечением. С его помощью они в автоматическом режиме имеют возможность сверить счета-фактуры продавцов и покупателей, выявить нестыковки в декларациях.
Частая практика налоговых инспекторов — приглашение предпринимателей на беседу в инспекцию или звонки с предложениями добровольной уплаты.
Ваша задача в первую очередь — понять, в чем причина такого пристального внимания.
В любой момент вы можете убрать из декларации данные по счету-фактуре, в отношении которых у налоговиков возникли вопросы, произвести перерасчет обязательств по НДС и доплатить налог в бюджет.
По срокам процедура занимает от 2 месяцев :
Чтобы определиться, доплачивать налог или нет, попробуйте себе ответить:
Самое главное не впадать в панику, если уверены в реальности сделки, непременно отстаивайте свою позицию и не позволяйте латать за ваш счет дыры в бюджете.
Какие существуют основания для отказа в возмещении НДС?
Основываясь на богатой судебной практике по спорам налогоплательщиков с фискальными органами, можно выделить несколько наиболее часто встречающихся причин отказа в возмещении налога. При этом анализ спорных ситуаций будет произведен через призму отказа в праве применения вычета налога на добавленную стоимость.
Ошибки в документах
Эта причина является самой распространенной при отказе в возмещении НДС, но в то же время и самой легкой для обжалования в суде. По таким делам имеется больше всего позитивных для налогоплательщиков судебных решений.
В связи с тем, что одним из оснований для применения вычета по НДС является счет-фактура, больше всего ошибок, как правило, находят именно в этом документе. Стандартными основаниями для отказа в применении права вычета, и, соответственно, возмещения НДС в таких случаях являются:
Также суд встал на сторону проверяющих в случае, когда заказчиком, выполняющим посредническую роль, был неправильно оформлен счет-фактура. Этими действиями был нарушен пункт 6 статьи 169 кодекса в части подписания счета-фактуры должностными или уполномоченными лицами поставщика, а не посредника (решение АС г. Москвы от 29.05.2013 № А40-9840/13-39-33).
Может ли один человек подписывать счет-фактуру, узнайте здесь.
В то же время существуют и решения, в которых судьи принимают в качестве обоснования вычетов по НДС счета-фактуры, подписанные неуполномоченными (неустановленными) лицами (постановление Высшего Арбитражного Суда от 20.04.2010 № 18162/09, ФАС СЗО от 01.02.2011 № А66-3490/2010, ФАС ЦО от 16.11.2010 № КА-А40/2493-09).
Но вот имеется случай, когда ФАС ЗСО в своем постановлении от 14.02.2013 № А03-1222/2012 пришел к выводу, что такие недочеты в оформлении счета-фактуры не привели к получению необоснованной налоговой выгоды. Суд исходил из презумпции добросовестности плательщика налогов, к тому же было выяснено, что сведения, указанные в налоговых декларациях, были достоверны. Суд сослался на решение Конституционного суда от 16.10.2003 № 329-О.
Однако есть и негативные решения судов, принятых не в пользу налогоплательщиков. Впрочем, это было связано с такими грубыми случаями, что подобные решения неудивительны. В частности, налоговая служба обоснованно отказала в возмещении налога в ситуации, когда был принят вычет от компании, которая не прошла регистрацию как юрлицо (постановление Президиума ВАС РФ от 01.02.2011 № 10230/10 и решения судов первой инстанции).
Отсутствие документов
Ещё одной распространенной причиной отказа в возмещении НДС является отсутствие документов, в частности товарно-транспортных накладных (форма 1-Т). В данном случае имеется противоречивая судебная практика, но существуют и позитивные для налогоплательщиков решения — например, постановление ФАС МО от 17.12.2010 № КА-А40/15868-10. Суд сослался на то, что основанием для принятия на учет товаров служит форма ТОРГ-12, а не 1-Т.
К этой же подгруппе распространенных причин для отказа в возмещении налога можно отнести и ситуации, когда проверяющие не получают от контрагентов документов, подтверждающих факт совершения сделки.
Фискалы в своем решении ссылаются на то, что налогоплательщик осознанно стремится к получению налоговой выгоды по операциям, которые невозможно проверить (например, если контрагент к этому моменту успел ликвидироваться).
Решение судов в таком случае порадует налогоплательщиков. В частности, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 21.05.2012 № А56-54176/2011 указано, что непредставление контрагентом документов не является основанием для отказа в праве на вычет. При этом нужно учитывать, что в данном судебном решении суд установил реальность хозяйственных операций, отсутствие необоснованной налоговой выгоды, наличие у общества надлежащим образом оформленных документов, подтверждающих право на применение вычетов по налогу на добавленную стоимость.
Ошибки в отчетности
Довольно часто налоговые инспекторы не удосуживаются запросить дополнительные сведения у налогоплательщика и при обнаружении ошибки в налоговой декларации просто отказывают в возмещении. При оспаривании их действий налоговая служба ссылается на то, что, в соответствии со статьей 88 НК РФ, они наделены всего лишь правом потребовать пояснения от налогоплательщика, но никак не обязаны это делать.
В противовес таким аргументам можно сослаться на решение Конституционного суда от 12.07.2006 № 267-О.
Случаются и такие ситуации, когда фискалы заставляют налогоплательщика подавать уточненную декларацию для отображения ранее упущенных сведений по счетам-фактурам, которые были предъявлены к вычету в более поздний период. При отказе от уточнения уже сданной декларации налоговая служба зеркально отказывает и в возмещении.
В этом случае в качестве аргумента можно воспользоваться Постановлением ФАС Московского округа от 15.02.2013 № А40-36661/12-20-180, в котором суд пришел к выводу, что неподача «уточненки» не является причиной для лишения права на вычет и, соответственно, возмещения при соблюдении налогоплательщиком все остальных условий, согласно статьям 169, 171 и 172 НК РФ.
В 2014 году к аналогичному выводу пришел Пленум ВАС РФ. В п. 27 постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33 сказано, что налоговые вычеты могут быть отражены налогоплательщиком в налоговой декларации за любой из входящих в соответствующий трехлетний срок налоговых периодов. В 2015 году право налогоплательщика на перенос вычетов на любой налоговый период в пределах трехлетнего срока закреплено законодательно. А если трехлетний срок пропущен, отказ в вычете будет правомерен и суды поддержат налоговиков (Определение Верховного суда от 04.09.2018 № 308-КГ18-12631)
Ошибки в принятии на учет
Обосновывая отказ в предоставлении возмещения по НДС, налоговые инспекторы зачастую не признают факт принятия на учет из-за неверно оформленных документов.
Так, проверяющими могут быть расценены неприемлемыми акты приема-передачи товарно-материальных ценностей, если в них отсутствует оттиск печати. Однако оттиск не является обязательным реквизитом при оформлении первичных документов — именно такое указание содержится в альбоме унифицированных документов, утвержденном постановлением Госкомстата РФ от 25.12.1998 № 132. Кроме того, налогоплательщики и сами могут разрабатывать свои формы документов, в которых могут отсутствовать какие-либо необязательные реквизиты.
Также налоговые органы отказывают застройщикам в признании вычета по НДС при поэтапном оприходовании работ на строительном объекте на основании форм КС-3 и КС-2. По мнению же Минфина, которое выражено в его письмах от 14.10.2010 № 03-07-10/13 и 05.03.2009 № 03-07-11/52, эти документы не являются базой для оприходования выполненного объема работ при незавершенном строительстве, и служат лишь основанием для расчетов.
В то же время существует и положительная судебная практика. Для налогоплательщиков, которые желают воспользоваться своим правом и готовы в суде отстаивать свою правоту, могут быть полезными выводы, сделанные постановлениях ФАС Московского округа от 19.04.2012 по делу № А40-77285/11-107-332 и 07.04.2011 № КА-А40/2227-11 по делу № А40-60156/10-35-331.
Учет имущества через счет 08, а не напрямую на 01, также является, по мнению налоговых органов, основанием для отказа в применении вычета по НДС. Такая позиция изложена Минфином России в письме от 29.01.2013 № 03-07-14/06. При оспаривании решения налоговой в отказе применения вычета следует обратиться к позитивной судебной практике при решении схожих вопросов. Стоит ознакомиться со следующими постановлениями судов: ФАС Волго-Вятского округа от 13.05.2014 по делу № А11-3359/2013, ФАС Московского округа от 21.08.2013 по делу № А40-134549/12-108-179, ФАС Северо-Западного округа от 27.01.2012 по делу № А56-10457/2011, ФАС Уральского округа от 24.08.2011 по делу № А07-18288/2010.
Иные ошибки
Также причинами отказа в возмещении НДС могут быть:
Также часто с подобными отказами сталкиваются предприятия, обязанные вести раздельный учет операций, которые облагаются и не облагаются НДС.
Советом для налогоплательщиков будет служить необходимость разработки и утверждения четкой учетной политики, в которой было бы ясно прописано, какие вычеты и в каком объеме следует относить к тому и иному виду деятельности.
Налоговый разрыв
Налоговики сравнивают данные контрагентов и в случае разрыва с данными поставщика в вычете может быть отказано. Налоговый разрыв может быть в случае, если контрагент:
Налоговики запросят пояснения и если ошибку не устранить, придется сдать уточненку.
Отказом в возмещении НДС гродит неуплата поставщиками НДС. И даже есть не совсем приятная для налогоплательщиков судебная практика. Так, Президиум ВАС РФ в своем постановлении от 27.01.2009 № 9833/08 указал, что есть связь между поступлением в бюджет налога от поставщика и правом на вычет этого налога покупателем. То есть такая связь рассматривается как выполнение норм, указанных в статьях 171 и 172 НК в части реальности осуществления хозяйственной сделки.
Тем не менее есть и позитивные для налогоплательщиков судебные решения. Суды обосновывали свою позицию тем, что налогоплательщики не могут отвечать за действия третьих лиц. К тому же в Налоговом кодексе нет прямой связи права налогоплательщика на возмещение налога с фактом уплаты данного налога контрагентом.
Так, в постановлении ФАС Московского округа от 17.12.2010 № КА-А40/15868-10 суд принял сторону налогоплательщика, который оспаривал отказ в возмещении НДС по причине неуплаты налогов субпоставщиками.
ФАС Московского округа в своем постановлении от 26.01.2010 № КА-А40/14474-09 поддержал налогоплательщика в споре за право на налоговый вычет, приходя к выводу, что налоговый орган не смог доказать, что налогоплательщик получил от сделки с подозрительным контрагентом налоговую выгоду и знал о нарушениях, которые допустил контрагент.
В другом своем постановлении — от 25.10.2010 № КА-А40/13657-10 — ФАС Московского округа опирался на то, что в действующем налоговом законодательстве не прописана связь получения права на вычет покупателем с выполнением обязательства по уплате налога продавцом.
Работа взаимозависимых компаний
На практике налоговая инспекция часто расширяет признаки взаимозависимости предприятий, которые перечислены в статьях 20 и 105.1 НК РФ. Так, проверяющие подозревают налогоплательщиков в зависимости друг от друга, если в операциях можно проследить:
Но не всегда фискалам удается доказать взаимозависимость, а значит, и согласованность действий для получения незаконной налоговой выгоды. Зачастую проверяющие используют только формальные признаки. А это значит, что в суде у налогоплательщика есть все шансы доказать свою правоту. Так было и при вынесении постановления ФАС Московского округа от 06.02.2013 № А41-11892/12, когда судьи сочли вычет по НДС обоснованным даже при наличии некоторых признаков взаимозависимости.
Итоги
К основным причинам, по которым налоговая служба отказывает налогоплательщикам в возмещении НДС, следует отнести:
Но на сегодняшний день в большинстве случаев причины в отказе возмещения по этому налогу формальны и надуманны. Для обоснования своей правовой позиции и защите права на применение вычета по НДС налогоплательщику следует обращаться в суд.
Отчет о должной осмотрительности и другие моменты, которые помогут отстоять вычет НДС
К сожалению, в законодательстве не содержится исчерпывающего перечня положений, в соответствии с которыми ревизоры могут отказать компаниям в вычете. Поэтому судить о причинах отказа позволяют только критерии, которыми руководствуются налоговики при проверках, выводы из судебной практики, а также разъяснения контролирующих органов. В первую очередь при проверке организаций инспекции обращают внимание на:
Ошибки в первичных документах
1. Неверно указанный ИНН
Большинство судебных решений говорит о том, что, если вместо ИНН налогоплательщика в счет-фактуре указан ИНН иного лица, то в вычете НДС компаниям может быть отказано (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 16.02.2017 N Ф07-13782/2016 по делу N А26-9165/2015, от 23.09.2016 N Ф07-7535/2016 по делу N А13-6668/2014).
Однако встречаются и положительные решения судов в данной ситуации. Так, в соответствии с Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 18.07.2017 N Ф04-2386/2017 по делу N А67-4937/2015 данное обстоятельство существенным нарушением не является, так как оно не мешает определить суммы налога и установить другие сведения, необходимые для проверки. Также налоговая инспекция не опровергла реальность сделки, в связи с чем это не нарушает условий права на вычет.
2. Ошибки в адресе
Если в счет-фактуре указан неполный адрес по сравнению с адресом в ЕГРЮЛ или адрес с ЕГРЮЛ совпадает, но имеются технические ошибки (например, сокращение слов, замена прописных букв на строчные или наоборот, изменение местами слов в названии улицы и т.п.), то это не запрещает применить НДС к вычету (Письма Минфина от 02.04.2019 N 03-07-09/22679, 30.08.2018 N 03-07-14/61854, от 25.04.2018 N 03-07-14/27843).
3. Ошибки в наименовании приобретенных товаров
По данному пункту имеются две точки зрения. Минфин в своем Письме от 17.11.2016 N 03-07-09/67406 отмечает, что неполная информация о товаре в счет-фактуре или отсылка на номер договора в нем не препятствует праву на вычет НДС.
Тем не менее, из результатов свежих судебных решений следует обратное: если предоставленные в ходе проверки документы, в том числе и счета-фактуры, не раскрывают содержание хозяйственных операций и содержат обобщенные сведения, то определить объем реализованных товаров, их стоимость и, соответственно, обоснованность применения налогового вычета становится затруднительным и невозможным (Постановление АС Центрального округа от 25.07.2017 N Ф10-2698/2017 по делу N А09-9647/2016, Постановление АС Северо-Кавказского округа от 11.07.2016 N Ф08-3871/2016 по делу N А01-1790/2015).
4. Подписание счета-фактуры факсимильной печатью
Счет-фактуру подписывает руководитель организации и главный бухгалтер, либо уполномоченные на это лица при наличии доверенности от имени организации в соответствии с пунктом 6 статьи 169 НК РФ. Использование факсимильной печати противоречит правилам настоящей статьи и является существенной ошибкой, которая влечет за собой отказ в вычете. Данная позиция однозначна как со стороны контролирующих органов, так и со стороны судов (Определение ВС РФ от 22.01.2016 № 307-КГ15-18124 по делу № А21-9443/2014,Письмо Минфина от 10.04.2019 N 03-07-14/25364).
Недобросовестность контрагентов
1. Контрагент не отвечает требованиям налогового законодательства
Это обстоятельство влияет на право компаний предъявить суммы НДС к вычету неоднозначно. С одной стороны, оно не может рассматриваться как отдельное основание, делающее неправомерным уменьшение суммы НДС к уплате (п.3 ст.54.1 НК РФ). Кроме того, если у самого налогоплательщика отсутствовали признаки недобросовестности, то и оснований в отказе тоже быть не может.
С другой стороны, в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 21.03.2019 N Ф05-1516/2019 по делу N А41-46985/2018 отмечено, что контрагент с момента постановки на учет не предоставлял отчетность и не уплачивал налоги. Также у поставщика отсутствовало имущество, которое должно было применяться для совершения сделки. Подобные факторы исключают ее реальность, в связи с чем в налоговом вычете компании было отказано. Аналогичные разъяснения содержат другие судебные дела, потому стоит учитывать их при выборе подрядчиков.
2. Исключение контрагента из ЕГРЮЛ после совершения сделки
Суммы НДС можно возместить из бюджета при наличии реального осуществления хозяйственных операций (ст. 171-173 НК РФ) и корректно составленного счета-фактуры.
Рассмотрим пример: на момент осуществления сделки в ЕГРЮЛ была внесена запись о прекращении деятельности контрагента в связи с его реорганизацией в форме присоединения к другой компании. Поэтому налоговые органы отказали в вычете налогоплательщику, ссылаясь на недостоверность первичного документа с указанием старого наименования контрагента.
Однако до реорганизации продавец имел долгосрочные договорные отношения с покупателем и вел себя как добросовестный контрагент. В ходе проверки были предоставлены все необходимые документы, подтверждающие факт совершения операций. Из этого следует, что нельзя отказать налогоплательщику в вычетах НДС из-за того, что контрагент в результате присоединения прекратил деятельность (Постановление АС Поволжского округа от 08.02.2016 N Ф06-5004/2015 по делу N А65-9483/2015).
В другом судебном решении в вычете все же было отказано на основании того, что контрагент был исключен из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа как недействующее юридическое лицо. Реальность хозяйственных операций налогоплательщиком доказана не была, потому что информация в первичных документах не отвечала критериям достоверности, полноты и непротиворечивости (Постановление АС Северо-Западного округа от 13.12.2018 N Ф07-15680/2018 по делу N А44-11955/2017).
3. Контрагент не находится по юридическому адресу
Отсутствие контрагента по юридическому адресу не препятствует налогоплательщику реализовать свое право на вычет, так как наличие операций с контрагентом была доказано за счет наличия корректно составленных счетов-фактур со всеми обязательными реквизитами, выполнение работ контрагентом подтверждено сотрудниками налогоплательщика и имеются документы о допуске сотрудников контрагента на территорию налогоплательщика. При выборе контрагента факт его регистрации в ЕГРЮЛ был проверен. А отсутствие адреса контрагента и подписание договоров другими лицами налоговой доказано не было (Постановление АС Уральского округа от 06.06.2018 N Ф09-3371/18 по делу N А34-7958/2017).
В другом решении судебные органы встали на сторону проверяющих (Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 15.01.2019 N Ф02-5702/2018 по делу N А19-9822/2018). При проверке налоговыми органами был обнаружен факт отсутствия реальности сделки, часть документов содержала устаревшие сведения, а добросовестность продавца налогоплательщиком никак доказана не была. Поэтому Восточно-Сибирским судом было принято решение о правомерности отказа в вычете в силу наличия ряда обстоятельств, в том числе недействительности юридического адреса. Аналогичную позицию принимают и другие судебные приставы.
Что делать компаниям, чтобы не получить отказ в вычете НДС
Как было отмечено, предъявить НДС к вычету становится затруднительным в первую очередь без наличия правильно составленного счета-фактуры. Поэтому компаниям рекомендуется проверять этот документ на наличие ошибок, и, в случае их обнаружения, просить продавца внести исправления.
1. Запрос подтверждающих документов у самого поставщика. Это могут быть:
Процедуру выбора поставщика рекомендуется задокументировать, указав информацию (Письмо ФНС России от 23.03.2017 № ЕД-5-9/547):
Например, компания может утвердить такой отчет в форме чек-листа. Такой документ выглядит как таблица с перечнем и результатами тех действий, которые применила организация при проверке. В шапке документа рекомендуется указать:
Информацию в чек-листе можно разделить на блоки. В первом блоке необходимо привести источники открытой информации, которыми пользовалась компания, и те действия, которые она совершала при проверке. Каждый источник информации рекомендуется формировать в отдельный раздел.
По результатам проверки напротив каждого действия ставится отметка, которая показывает, был ли проверен указанный пункт. Также в таблице отображается информация о результатах проверки. Во второй блок будет входить проверка тех данных, которые были предоставлены самим поставщиком (если таковые имеются). Процедура занесения данных идентична с первым блоком.
Кроме основных данных организация может указать дополнительные сведения о поставщике в части его коммерческой привлекательности: гарантийные или рекомендательные письма, наличие сайта, публикации в СМИ и т. п.
В заключении важно отметить, что в случае неподтверждения права на вычет НДС компании может грозить ответственность по статье 122 НК РФ за неуплату или частичную неуплату налога в результате занижения налоговой базы в виде штрафа в размере 20% от неуплаченной суммы налога. При этом если будет доказан умысел компании, то размер штрафа увеличится до 40% от неуплаченной суммы налога.
Вам надо по-другому работать с наличкой. Кого прижмут налоговики и банки? Забирайте запись, пожалуй, лучшего вебинара «Клерка»: «Как будут контролировать наличку по 115-ФЗ».
Только сегодня можно забрать запись со скидкой 60%. Программу вебинара смотрите здесь