под правом понимается мера возможного поведения
С древности, как возникло право, до настоящего времени спорят юристы, философы, другие ученые: «Что такое право? Какими признаками обладает Ваше право?» Единого мнения нет. Тем не менее можно выделить основные признаки права, описать формы проявления правового начала, исследовать его функции и роль.
На схеме изображено, какие же признаки определяют понятие «право». Рассмотрим их.
Признаки права:
В отличие от морали и других неправовых социальных норм правовые нормы являются обязательными для всего населения, проживающего на территории данного государства. Например, Уголовный кодекс Российской Федерации принят Государственной Думой 24 мая 1996 года и одобрен Советом Федерации 5 июня 1996 года, а Президентом Российской Федерации 13 июня 1996 года введен в действие с 1 января 1997 года. С этого времени он приобрел силу закона, то есть распространил свое действие на всю территорию Российской Федерации, стал общеобязательным для всех.
Нормы права необходимо исполнять всем. В этом деле не должно быть преимуществ ни у кого. Не существует исключений, связанных с должностью, национальностью, образованием и т. д. Таким путем достигаются единые, устойчивые руководящие начала в общественной жизни.
В нетоталитарных государствах право всегда оказывается на стороне истины. Это свидетельствует о его самоценности. Хорошо известен результат слушания в царском суде дела Веры Засулич, стрелявшей в петербургского градоначальника Трепова. Суд присяжных оправдал ее.
В правовых нормах точно, в деталях отражаются требования, предъявляемые к поведению людей. Правовые нормы являются границами дозволенного, предписанного, либо запрещенного поведения. Словом, правовые нормы не просто идеи, мысли, а строго формально изложенные в правовых актах предписания. Такая формальная определенность позволяет понимать правила поведения однозначно и применять их на всей территории однообразно, она препятствует распространению насилия и произвола.
Правовые нормы рассчитаны на неограниченное количество случаев применения. Правило поведения действует до тех пор, пока оно не отменено.
Сделаем краткие выводы. Государство и право появились в результате развития человеческого общества и должны служить его интересам.
Государство стало особой политической организацией, осуществляющей управление обществом, его охрану и обеспечивающей его экономическое и социальное развитие. Для этого у государства имеется аппарат принуждения и управления. Своим велениям оно придает обязательную силу для населения всей страны. Велика роль государства в защите прав человека, управлении экономикой, борьбе с преступностью, развитии науки, культуры, образования.
Государство и право должны уважать и охранять права личности.
Лучшие адвокаты нашего бюро «Сайфутдинов и партнеры» оказывают юридические услуги на всей территории Республики Татарстан.
Если Вам нужна консультация адвоката по вопросам защиты Вашего права в городах Набережные Челны, Казань, Альметьевск, Нижнекамск, Мензелинск, Елабуга, Бугульма, Заинск, Сарманово, Менделеевск, Чистополь, позвоните нам: 8-917-251-21-84, 8 (8552) 58-04-20, 8-903-318-22-08 или напишите: mail@advokatrt116.ru
Напоминаем, что адвокаты Республики Татарстан проводят бесплатную юридическую консультацию по уголовным, гражданским, семейным, арбитражным, административным делам, жилищным и трудовым спорам каждую пятницу с 9 до 12 часов в нашем офисе по адресу: Набережные Челны, проспект Мира, дом 22, офис 255 (7/02, подъезд 8)
Глава 1.3. Основные понятия теории права.
1.3.1. Источники права
Понятие «правовая норма» является абстрактным, существующим в пространстве других абстрактных понятий типа «правило поведения» (см. раздел 1.1.3.).
Формой существования правовых норм, так сказать, на «физических носителях» (глиняные таблички, бумага, компьютерные файлы. ) являются законы, указы, решения судов и другие источники права.
Источники права — это акты органов государства, устанавливающие или санкционирующие (признающие) правовые нормы.
В научной и учебной литературе обычно выделяют следующие виды источников права.
Обычно в конкретном государстве преобладает какой-то определенный вид источников права. Например, в древних государствах, когда еще не сложились специальные органы, уполномоченные разрабатывать и принимать нормативные акты, преобладающим видом являлся правовой обычай. Издание специальных документов, представлявших собой свод правовых обычаев, воспринималось современниками не как собственно создание правовых норм, а как чисто техническая операция, направленная на сохранение и систематизацию уже существующих правовых норм.
В большинстве современных государств (кроме государств с правовой системой англо-саксонского типа — см. раздел 1.3.ХХХХ.) основной формой существования правовых норм являются нормативные акты.
1.3.2. Нормативные акты
Нормативные акты принимаются различными органами государства, специально уполномоченными устанавливать правовые нормы.
В современных государствах сложилась достаточно четкая и универсальная иерархия нормативных актов, связанная с иерархией органов государства. В применении к нормативным актам иерархия обозначается понятием «юридическая сила»: одни акты обладают большей юридической силой, то есть «главнее», чем другие.
С этой точки зрения можно классифицировать нормативные акты следующим образом (в порядке убывания юридической силы): конституция, законы, подзаконные акты.
1. Конституция — основной закон государства.
Конституция закрепляет наиболее фундаментальные вопросы организации государства (чаще всего также и общества данной страны).
В частности, большинство современных конституций содержат положения по следующим вопросам: основы общественного строя, правовое положение личности (в том числе права и свободы человека), порядок формирования и деятельности высших органов государства, порядок принятия законов, территориальное устройство государства.
С точки зрения формы конституции, она может представлять собой:
В федеративных государствах, помимо общегосударственной Конституции, существуют конституционные акты субъектов федерации, например: Конституции штатов США; Конституции республик, уставы краев, областей в Российской Федерации.
«Особость» конституции как основного закона, определяющего фундаментальные вопросы государства и общества, фиксируется особым порядком принятия и изменения конституции, отличающимся от порядка принятия и изменения других законов государства. Особый порядок изменения конституции направлен на то, чтобы конституцию было сложно изменить, что обеспечивает стабильность фундаментальных основ государства и общества.
Некоторые конкретные способы принятия конституций:
Некоторые конкретные способы изменения конституции:
2. Законы — нормативные акты, принятые высшим законодательным органом (парламентом) и подписанные главой государства.
В современных государствах существуют достаточно жестко установленные и весьма сложные процедуры принятия законов, в которых можно выделить следующие стадии:
Практически на всех стадиях законодательного процесса имеются возможности для лоббирования лицами, заинтересованными в принятии (или, наоборот, в провале) законопроекта. Конкретные формы лоббирования чрезвычайно разнообразны — от мягкой просветительской работы с законодателями (большинство из которых не являются специалистами по вопросам большинства законопроектов) до жестких и иногда, мягко говоря, не очень законных способов. С последними везде борются, но еще нигде не победили.
В федеративных государствах помимо федеральных законов имеются законы субъектов федерации. Эти законы принимаются по предметам ведения регионов — субъектов федерации (например, региональный бюджет, региональные налоги, программы развития региона) и действуют на территории этих регионов. Процедура их принятия аналогично описанной выше. Например, закон Московской области принимается Московской областной Думой и подписывается Губернатором Московской области.
3. Подзаконные акты — акты главы государства и органов исполнительной власти, содержащие правовые нормы: указы президента, постановления правительства, распоряжения министерств, постановления губернаторов и пр.
Подзаконные акты имеют свою собственную иерархию, соответствующую положению издавшего их должностного лица или органа в системе органов государства.
Завершая раздел о нормативных актах, сделаем три замечания.
1.3.3. Система права
Система права — это строение права, деление его на составные части с точки зрения содержания правовых норм, то есть определенных общественных отношений, которые эти нормы регулируют.
Правовые нормы можно группировать в некоторые множества правовых норм, регулирующие более или менее широкие сферы общественных отношений.
В научной и учебной литературе обычно выделяют следующую иерархию общности:
Понятно, что деление права на составные части происходит в абстрактном «пространстве» правовых норм. Нигде не существует никакого официально утвержденного полного списка правовых норм, сгруппированных по правовым институтам и по отраслям права. Поэтому конкретная структура права — в том числе перечень отраслей права, набор правовых институтов — определяется разными авторами по разному даже для права конкретного государства в конкретный период времени.
В то же время в научной и учебной литературе сложились достаточно универсальные критерии для выделения отраслей права, среди которых основными являются следующие:
Конкретная система отраслей для права конкретных государств выглядит весьма разнообразно. В большинстве государств можно выделить государственное (конституционное) право, гражданское право, трудовое право, семейное право, налоговое право. В некоторых государствах отдельно выделяются торговое право, земельное право, административное право. В СССР в отдельные отрасли выделялись колхозное право и хозяйственное право.
Система права современной России подробно рассмотрена во второй части настоящего учебника.
Завершая раздел о системе права, сделаем два замечания.
1.3.4. Структура и виды правовых норм
Вернемся теперь к рассмотрению элементарного абстрактного понятия «правовая норма».
Идеальная правовая норма выглядит примерно следующим образом: описание ситуации, когда она применяется (например, у налогоплательщика был доход за отчетный год); описание собственно правила поведения в этой ситуации (надо подать налоговую декларацию и уплатить налог); определение ответственности за невыполнение правила (штраф за неподачу декларации или за неуплату налогов).
Соответственно, в научной и учебной литературе обычно рассматривают следующую структуру правовой нормы:
Аналогично нетождественности понятий «система права» и «система законодательства», понятие правовой нормы не тождественно, например, понятию статьи закона.
Тут возможны самые разные соотношения.
В конкретной статье закона могут содержаться несколько норм разного содержания.
Разные структурные части одной нормы могут быть в разных статьях и даже в разных законах. Например, в вышеприведенном примере о налоговой декларации (применительно к России) гипотеза и диспозиция содержатся в законе о подоходном налоге с физических лиц, а некоторые санкции — в Уголовном кодексе. Наконец, отдельные структурные части нормы могут вообще формально отсутствовать. Например, в статьях Уголовного кодекса с точки зрения структуры правовых норм есть только гипотезы (конкретные составы преступлений — например: кража, убийство) и санкции (конкретные виды наказаний — например: лишение свободы, смертная казнь). Что касается диспозиций, то они в данном случае подразумеваются и прямо не указываются (например: «не укради», «не убий»).
Поэтому надо ясно понимать, что когда мы говорим о структуре правовой нормы, речь идет о некоторой «идеальной» норме в абстрактном пространстве системы права. Более того, даже в рамках теории одни структурные части «идеальной» нормы могут рассматриваться как отдельные нормы или другие части норм в конкретном контексте. Например, санкция в вышеприведенном примере о налоговой декларации является диспозицией для налогового инспектора или суда, которые определяют меру ответственности для нерадивого налогоплательщика.
В то же время, понятие «структура правовой нормы» имеет большое прикладное значение, в частности — для совершенствования того, что юристы называют «юридическая техника». Например, сам факт понимания того, что у норм бывают гипотезы, диспозиции и санкции, заставляет юристов при разработке текстов нормативных актов так или иначе отражать все эти составляющие.
Правовые нормы могут делиться на виды по различным критериям.
1.3.5. Правоотношения. Юридические факты
Установленные или санкционированные государством правовые нормы представляют собой общие правила поведения, призванные регулировать определенные общественные отношения. Когда такие отношения возникают фактически, их участники обязаны подчиняться соответствующим правовым нормам. При этом фактические отношения приобретают характер правоотношения — то есть, по определению, конкретного общественного отношения, регулируемого правовыми нормами.
Как уже говорилось выше, не всякое общественное отношение регулируется правом. Например, обязанности платить партийные взносы или соблюдать религиозные посты не относятся к правоотношениям (хотя могут в принципе быть таковыми соответственно в тоталитарных коммунистических или религиозных режимах).
Правоотношение характеризуется следующими элементами:
Для иллюстрации понятия элементов правоотношения приведем конкретные примеры.
Пример 1. Иванов должен Петрову 100 рублей. Объект правоотношения: деньги. Субъекты правоотношения: физические лица Иванов и Петров. Содержание правоотношения: у Петрова — субъективное право получить от Иванова деньги; у Иванова — соответствующая юридическая обязанность долг возвратить. В этом примере у одной стороны (Иванова) есть только юридическая обязанность, а у другой стороны (Петрова) — только субъективное право.
Пример 2. Иванов заключил договор купли-продажи автомобиля с ООО «Авто», согласно которому ООО «Авто» обязуется продать автомобиль Иванову, а Иванов — оплатить ООО «Авто» стоимость автомобиля. Объекты правоотношения: автомобиль и деньги. Субъекты правоотношения: физическое лицо Иванов и юридическое лицо ООО «Авто». Содержание правоотношения: у Иванова — субъективное право получить автомобиль и юридическая обязанность уплатить деньги; у ООО «Авто» — субъективное право получить деньги и юридическая обязанность передать автомобиль. В этом примере стороны имеют взаимные права и обязанности.
Пример 3. Студенту Сидорову пришла повестка из военкомата. Объект правоотношения: служба в армии Субъекты правоотношения: гражданин Сидоров и государство. Содержание правоотношения: у Сидорова — юридическая обязанность нести военную службу (для начала — явиться в военкомат); у государства — субъективное право призвать Сидорова на военную службу.
В реальной жизни правоотношения могут носить достаточно сложный, многоуровневый характер; особенно — правоотношения по поводу сложных объектов и при большом количестве участников, когда возникает система взаимных прав и обязанностей участников правоотношения. Например, в вышеприведенном примере о призыве Сидорова на военную службу можно сколь угодно подробно детализировать объект правоотношения и участников правоотношения — в частности, отдельно рассматривать отношения Сидорова и военкомата по поводу явки в военкомат; отношения Сидорова и медицинской комиссии по поводу здоровья Сидорова; отношения института, где учится Сидоров, и военкомата по поводу отсрочки для студентов; отношения родителей Сидорова и командования воинской части по поводу отправки Сидорова в «горячую точку» и т.д.
Основанием возникновения правоотношений являются юридические факты, т.е. конкретные, наступающие в жизни обстоятельства, с которыми правовые нормы связывают возникновение, изменение, прекращение правоотношений. Эти обстоятельства указываются в гипотезах правовых норм (см. раздел 1.3.4).
С точки зрения наличия или отсутствия воли участников юридические факты делятся на действия и события.
Бывают ситуации, когда определенное наступившее обстоятельство для одних правоотношений или участников является действием, а для других — событием. Например, если Иванов поджег дом Сидорова, то для правоотношений Иванова с правоохранительными органами факт поджога является действием; а для правоотношений Сидорова с пожарными — событием.
Понятия «элементы правоотношения» и «юридические факты» имеют большое значение как для юридической техники при подготовке нормативных актов, так и при рассмотрении конкретных ситуаций, в частности — в ходе судебных разбирательств. Необходимо всегда четко определить, что именно является объектом правоотношения, кто конкретно стороны правоотношения, каковы конкретные субъективные права и юридические обязанности сторон, какие конкретно юридические факты породили наступление соответствующих прав и обязанностей.
1.3.6. Правонарушения и юридическая ответственность
Наряду с правомерной деятельностью (т.е. соответствующей нормам права) отдельные субъекты права порой кое-где еще пока допускают правонарушения.
Правонарушение — это деяние (т.е. действие или бездействие) субъекта права, нарушающее нормы права, являющееся виновным и общественно опасным.
Основные виды правонарушений (по Российскому праву):
В России действует принцип наказания только за виновное деяние (за некоторыми исключениями — например, гражданская ответственность владельцев источников повышенной опасности).
Основные формы вины — умысел и неосторожность. Особенно подробно вопросы вины проработаны в уголовном праве, где от формы вины часто зависит квалификация преступления по той или иной статье Уголовного кодекса (прямой и косвенный умысел; преступная самонадеянность или преступная небрежность). За правонарушения наступает соответствующая ответственность, т.е. наступление для правонарушителя определенных нормами права неблагоприятных последствий.
Виды ответственности соответствуют видам правонарушений. Конкретные меры ответственности могут затрагивать самые разные интересы и блага правонарушителя (свобода, имущество и пр.; как исключение — даже сама жизнь).
Контрольные вопросы к Главе 1.3.
Какие из следующих документов являются источниками права:
Опишите элементы правоотношения и юридические факты для следующих ситуаций:
Дополнительная литература к Главе 1.3.
Основные понятия о праве. Источники права
Понятие и свойства позитивного права. Определение права и его сущность
Когда государство устанавливает правило поведения, оно создает его «с нуля», руководствуясь общественными потребностями.
В случае санкционирования правила поведения оно формируется в социальной практике, оценивается государством на предмет социальной полезности и соответствия существующему правопорядку и получает государственную защиту. Государство здесь не участвует в формировании самого правила поведения. На примере обычаев можно увидеть следующие типичные способы санкционирования правил поведения государством:
• государство отбирает и фиксирует в письменном виде ряд обычаев (позитивирует обычаи, имеет место процесс позитивации обычаев).
Характерным является то, что норма перестает быть нормой правового обычая, а становится нормой правового акта, который основан на правовом обычае.
• государство может сделать отсылку в нормативном акте к обычаю.
Пример: ч. 1 ст. 5 ГК РФ: обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности не предусмотренное законодательством правило поведения независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
Часть 2 ст. 5 ГК РФ: обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются;
• способом санкционирования обычая служит создание судебного или административного решения, основанного на обычае. В данном случае обычай становится правовым вне зависимости от того, является ли судебный или административный прецедент источником права в данном государстве. Суд или административный орган, являясь государственным органом и вынося решение на основе обычая, выражает государственную волю, направленную на признание факта существования обычая и его обязательности.
В Апелляционном определении от 06.04.2017 г. по делу № АПЛ17-40 Верховный Суд РФ отметил: «Как обоснованно указано в обжалуемом решении, оспариваемый пункт по своему правовому содержанию не нарушает прав физического лица при совершении с его участием конкретной банковской операции, не устанавливает ограничений, связанных с возможностью получения полной и достоверной информации, в том числе от работников уполномоченных банков (филиалов). В судебном заседании суда первой инстанции административный истец не оспаривал того, что в соответствии с обычаями делового оборота в банковской системе одним из способов извещения клиентов является вывешивание банком сообщений на информационных стендах, с которыми можно ознакомиться.
Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в Определении от 20 декабря 2001 г. № 264-О, такие сложившиеся обычаи не противоречат действующему законодательству и не затрагивают конституционных прав граждан».
Право появляется и развивается под влиянием как субъективных, так и объективных факторов.
Субъективное в праве проявляется в следующем:
Объективное в праве проявляется в следующем:
Относительная самостоятельность права означает следующее:
Рассмотренные выше признаки в совокупности придают праву регулятивный характер. Проявляется это в том, что юридические нормы как особые государственные регуляторы определяют, упорядочивают и охраняют общественные отношения и порядок (подробнее см. тему 12).
Функции права. Ценность права
Функции права отражают процесс воздействия права на общественные связи. Анализируя функции права, можно понять его предназначение и динамику.
С точки зрения воздействия права на общественные отношения выделяют следующие функции права.
Общесоциальные функции права:
Специально-юридические функции права:
Выделяют регулятивно-статическую и регулятивно-динамическую функции права:
Регулятивная и охранительная функции находятся во взаимодействии и дополняют друг друга. Охранительная функция опирается на регулятивную, ибо при нарушении процесса регламентирования каких-либо социальных отношений возникает необходимость в их охране и защите.
Впоследствии большинство ученых стали склоняться к мнению о том, что право обладает инструментальной и собственной ценностью (А.Ф. Черданцев и др.).
Ценность права можно определить как «выражение и олицетворение свободы и активности людей на основе упорядоченных отношений и в соответствии со справедливостью, необходимостью согласования воли и интересов различных слоев населения, социальных групп, отдельных индивидов»1.
Ценность права также выражается и в следующем:
Принципы права. Правовые презумпции, правовые аксиомы. Правовые фикции
На принципах права базируется вся правовая система, поэтому они должны отражать и выражать основные ценности, на которые ориентируется право. Правовые начала, являясь более стабильными правилами поведения по сравнению с юридическими нормами, фиксируются преимущественно в конституциях и наиболее важных законах государства. Принципы права играют важную роль в процессе правового регулирования, поскольку определяют основные направления юридического воздействия.
Начала права объективны по характеру и зависят от субъективной воли законодателя, и обусловлены объективными законами общественной жизни.
В зависимости от сферы распространения различают общеправовые, межотраслевые и отраслевые принципы.
Разные авторы предлагают самый разный перечень принципов права. Все зависит от того, какой критерий положить в основу классификации принципов права. Принципы, как считает А.Ф. Черданцев, должны отражать и выражать основные ценности, на которые ориентируется право1.
2. Органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы» (ч. 1 и 2 ст. 15 Конституции РФ);
При возникновении спора этот факт не входит в предмет доказывания, доказывать при определенных обстоятельствах необходимо отсутствие этого факта.
Примеры: презумпция невиновности в уголовном процессе, презумпция вменяемости совершеннолетнего физического лица, презумпция знания закона (незнание закона не освобождает от ответственности).
Презумпции по форме существования делят на фактические (неписаные) и законные (писаные) презумпции.
Общеправовые презумпции действительны для всех отраслей права (презумпция знания законов, презумпция истинности нормативного правового акта).
Отраслевые презумпции действуют в пределах одной отрасли права.
Пример: юридическое лицо, днем смерти гражданина может признаваться дата вступления в силу решения суда о признании его умершим, гражданин считается несудимым, если его судимость снята либо погашена.
Формы (источники) права
Право проявляется в трех формах:
Отсюда и источник права может пониматься в формальном, материальном и идеальном смысле.
Выделяют следующие виды источников права в формальном смысле слова:
Признаки нормативного правового акта:
В отличие от других источников права нормативный правовой акт можно достаточно быстро подготовить, изменить, дополнить и т.д. С его помощью можно четко, определенно закрепить общественные отношения, подпадающие под правовую регламентацию, а также соответствующие права и обязанности. Недостатком данного источника права является возможность его быстрой отмены в угоду определенным политическим силам в государстве.
Виды нормативных правовых актов:
Основной характеристикой закона как нормативного правового акта, следующего за конституцией по юридической силе, является его верховенство, предполагающее, что:
Выделяют следующие виды законов:
В зависимости от полноты регулирования соответствующей группы общественных отношений выделяют:
По территории действия законы делятся на:
Выделяют также специальные законы:
Делегированное законодательство представляет собой способ передачи парламентом части его компетенции, как правило, на определенный период и с правом контроля другому органу, чаще всего органу исполнительной власти. Так, во Франции Национальное собрание вправе делегировать часть своих полномочий Правительству. Результатом становится издание ордонансов Правительства, которые приобретают статус, близкий к статусу закона, но часто Национальное собрание оставляет за собой право их отмены.
Различают понятие закона в формальном и материальном смысле:
В понимании подзаконного нормативного правового акта существуют две точки зрения:
Признаки подзаконного нормативного правового акта:
Примеры подзаконных нормативных правовых актов в России (широкий подход): указы Президента РФ, издаваемые на основании ст. 90 Конституции РФ (их специфика выражается в том, что они могут издаваться в отсутствие закона по соответствующему вопросу; исторически это право
было предоставлено президенту для оперативного изменения законодательства в постсоветский период); Правительство РФ издает нормативные постановления на основании ст. 115 Конституции РФ, федеральные органы исполнительной власти издают нормативные правовые акты в форме приказов, распоряжений, правил, инструкций и положений; палаты парламента РФ принимают регламенты соответствующей палаты и нормативные постановления на основании ст. 102 и 103 Конституции РФ.
На уровне субъектов Российской Федерации и муниципалитетов принимаются постановления и решения губернаторов (глав субъектов Федерации); законы субъектов Федерации; акты глав муниципальных образований; акты представительных органов местного самоуправления; совместные акты глав муниципальных образований и представительных органов местного самоуправления.
Правотворческая деятельность негосударственных организаций, осуществляемая в форме санкционированного правотворчества, также может приводить к созданию нормативных правовых актов.
Пример: Федеральная адвокатская палата регулирует нормативными правовыми актами отдельные вопросы оказания юридической помощи по уголовным делам по назначению следователей, прокуроров, органов дознания, судов.
К созданию нормативных правовых актов может приводить правотворческая деятельность негосударственных организаций, осуществляемая в форме делегированного правотворчества.
Пример: в СССР высшая профсоюзная инстанция (ВЦСПС) имела право издавать нормативные правовые акты в сфере охраны труда, социального страхования.
Также к созданию нормативных правовых актов может приводить совместная правотворческая деятельность государственных органов и негосударственных организаций.
Пример: в СССР принимались совместные постановления ЦК КПСС и Совета Министров СССР.
К числу нормативных правовых актов часто относят и локальные акты негосударственных организаций (например, уставы предприятий, положения учреждений и других организаций). Однако здесь важно определить границу между нормативными правовыми актами, изданными в порядке санкционированного правотворчества (правом),
и корпоративными нормами: корпоративные нормы регулируют внутриорганизационные отношения; издаваемые в порядке санкционированного правотворчества правовые акты регулируют отношения и вовне организации; издаваемые в порядке санкционированного правотворчества правовые акты регулируют отношения неопределенного круга лиц.
Особенности индивидуальных (ненормативных) актов:
Прецедентная система права сложилась в Великобритании, Канаде, Австралии и некоторых других странах. Судебный прецедент как источник права характерен для англосаксонской (общей) правовой системы, однако в определенных формах в настоящее время он активно проникает в континентальную правовую систему.
США и иные страны англосаксонской правовой семьи (Новая Зеландия, Австралия, Канада) имеют свою специфику в развитии системы судебных прецедентов. В американском праве, в отличие от английского, никогда не было периода, когда право формировалось почти исключительно судебными прецедентами. В основе американской правовой системы всегда лежали Конституция и законодательство.
Верховный суд США и высшие суды штатов, в отличие от английских судов, не считают себя безусловно связанными ранее вынесенными судебными решениями. Судья Сол Вочтлер (Sol Wachtler) в своем особом мнении по одному из дел сказал, что «суд обязан следовать прецеденту, если только потребность в установлении нового правила существенно не перевесит требования стабильности, предсказуемости и единообразия применения устоявшихся правил», по сути, допустив изменчивость системы судебных прецедентов. Аналогичная ситуация со связанностью судов прецедентами наблюдается в Канаде, Новой Зеландии, Австралии.
Сталкиваясь с пробелами в законодательстве, судья, как полагал Нанси Ф. Жени, осуществляет «свободный научный поиск права».
Развитие идей о повышении значения судебного правотворчества имело место в трудах других континентальных ученых-юристов. Так, Раймон Салейл и Эдуард Ламбер писали об объективно-телеологическом методе толкования, т.е. предлагали интерпретировать закон с учетом современных условий и потребностей общества (соображений политики права) на момент рассмотрения спора.
В России советского и постсоветского периода доминирующая правовая доктрина в течение длительного времени также отрицала прецедентное право. Однако по факту российские суды (по крайней мере высшие судебные органы) в определенной мере всегда осуществляли правотворческие функции в процессе толкования положений законодательства.
В постсоветский период анализ законодательства и судебной практики советского времени позволил исследователям прийти к выводу, что на уровне пленумов и президиумов высших судов СССР и РСФСР судебное правотворчество в Советском Союзе де-факто существовало.
При этом для его легализации в законодательстве были предусмотрены специальные инструменты, воспринятые и современным российским правом.
Судебная практика, не будучи официально признанной источником права, фактически всегда учитывалась нижестоящими судами в качестве ориентира в вопросах применения и толкования права, устранения пробелов в нем, применения аналогии закона и аналогии права.
В настоящее время судебный прецедент является источником права в современной России как минимум в двух формах:
Точка зрения о признании судебного прецедента в вышеуказанных формах источников права на территории Российской Федерации имеет нормативное обоснование.
Российская Федерация ратифицировала Конвенцию о защите прав человека и основных свобод и признала обязательную юрисдикцию Европейского суда по правам человека по вопросам толкования и применения Конвенции и Протоколов к ней (ст. 2 Федерального закона от 30 марта 1998 г. № 54-ФЗ «О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней»).
В постановлении от 10 октября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации» Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что окончательные постановления Европейского Суда по правам человека являются обязательными для всех органов государственной власти Российской Федерации, в том числе и для судов, и применение судами Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней должно осуществляться с учетом практики Европейского Суда по правам человека (п. 10, 11).
Российское процессуальное законодательство содержит положения, обеспечивающие пересмотр в связи с новыми обстоятельствами судебных актов в случае установления Европейским Судом по правам человека нарушения положений Конвенции при рассмотрении судом конкретного дела, в связи с принятием решения по которому заявитель обращался в Европейский Суд по правам человека (п. 2 ч. 4 ст. 413 УПК РФ, п. 4 ч. 4 ст. 392 ГПК РФ, п. 4 ч. 3 ст. 311 АПК РФ, п. 4 ч. 1 ст. 350 КАС РФ). При пересмотре судебного акта российские суды должны учитывать правовые позиции Европейского Суда, изложенные в соответствующем постановлении (п. 20).
Нормативные договоры формируются не исторически, в отличие, например, от обычая, а в результате сознательного волеизъявления людей.
Выделяют следующие виды нормативных договоров: международные (межгосударственные, межправительственные и межведомственные), конституционные (федеративные, договоры между субъектами РФ), административные (договор о делегировании полномочий и т.д.), коллективные трудовые договоры.
Положения же, например, коллективного трудового договора являются нормативными, так как они обязательны для работодателя при заключении любого индивидуального трудового договора вне зависимости от того, сколько таких индивидуальных трудовых договоров и с кем будет заключено.
Это исторически первый источник права, но обычай приобретает правовой характер после его фактического признания государством. Поскольку право изначально возникало как обычное право, состоящее из правовых обычаев, в дальнейшем оно систематизируется и представляет собой сборники правовых обычаев (Русская Правда, Салическая правда и др.).
Различия между правовыми и неправовыми обычаями выражаются в следующем.
В настоящий момент подходы к практическому значению правовых обычаев в различных странах неодинаковые.
Так, во Франции, Австрии, Италии правовой обычай является «устаревшим» источником права, закон, безусловно, имеет приоритет перед правовым обычаем, а последний применяется только тогда, когда закон напрямую отсылает к нему.
В ФРГ, Швейцарии, Греции, Российской Федерации правовой обычай представляет собой актуальный и значимый источник права, закон определяет пределы применения правовых обычаев, в отсутствие указания закона и при отсутствии законодательного регулирования какого-либо вопроса препятствий для обращения к обычаю нет.
Примеры правовых обычаев в публичном праве: в США президент формально лишен права законодательной инициативы, но он обязан ежегодно направлять послание в Конгресс, в котором информирует Конгресс о положении в стране. Но президент не ограничивается этим: в посланиях, как правило, он говорит о необходимости принятия вполне определенных законов. На основе этих предложений члены Палаты представителей и сенаторы, которые принадлежат к той же партии, что и президент, вносят соответствующие законопроекты.
Изначально правило, нашедшее свою позитивацию в ч. 3 ст. 99 Конституции РФ (первое заседание Государственной Думы открывает старейший по возрасту депутат), было конституционно-правовым обычаем.
В настоящее время в большинстве стран правовой обычай может выступать источником права, если об этом указано в законе. Около 20 статей Гражданского кодекса РФ содержат ссылку на «обычай делового оборота», а ст. 5 ГК РФ определяет обычай делового оборота как сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано оно в какомлибо документе или нет.
Примеры обозначения правовых обычаев в законодательстве:
Принципы бывают общими, т.е. характерными для всей правовой системы данного общества (примером является принцип справедливости, добросовестности (bona fidei), и отраслевыми, т.е. характерными для определенной отрасли (принцип презумпции невиновности в уголовном процессе и принцип презумпции вины в гражданском процессе).
Смысловое и практическое значение принципов права как источника права различно в рамках различных правовых систем.
В российской правовой системе:
В мусульманском праве:
В романо-германском праве:
В англосаксонском праве:
Под правовой доктриной понимается комплекс взглядов, представлений о праве, характерных для правовой системы данного государства.
Выделяют идеологически-правовую доктрину, религиозно-правовую доктрину и собственно правовую доктрину.
Примером идеологически-правовой доктрины служит марксистско-ленинская доктрина. Значение ее прослеживается в положении Конституции СССР о «руководящей и направляющей роли КПСС», по сути, означающем примат идеологически-правовой доктрины над законодательством.
Пример: ст. 6 Конституции СССР 1977 г.: «Руководящей и направляющей силой советского общества, ядром его политической системы, государственных и общественных организаций является Коммунистическая партия Советского Союза. КПСС существует для народа и служит народу.
Вооруженная марксистско-ленинским учением, Коммунистическая партия определяет генеральную перспективу развития общества, линию внутренней и внешней политики СССР, руководит великой созидательной деятельностью советского народа, придает планомерный научно обоснованный характер его борьбе за победу коммунизма.
Все партийные организации действуют в рамках Конституции СССР».
Правовая доктрина представляет собой разработки юристов. Примером ее могут служить jus respondendi из римского права, современная английская юриспруденция.
Современный российский подход исходит из того, что в качестве правовой доктрины рассматриваются рассуждения и аргументации, изложенные в судебных актах Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ.
Пример: доктрина недобросовестности налогоплательщика, доктрина «деловой цели сделки», доктрина «необоснованной налоговой выгоды».
Свою специфику имеют источники права в государствах, где правовая система включает в себя традиционно-религиозный компонент.
Право и экономика. Право и политика. Право и религия
Право и экономика тесно взаимосвязаны между собой, поскольку сущность и содержание права находятся в прямой зависимости от экономических отношений, господствующих в обществе, в первую очередь отношений собственности.
В нормах права отражаются экономические связи, экономические интересы различных социальных групп, прежде всего интересы собственников.
На право оказывает влияние совокупность социальных факторов (соотношение социальных сил, политика, религия, мораль, правосознание и т.д.). В силу этого право в определенном смысле действует независимо от экономики и, вследствие чего оказывает обратное влияние на нее, ибо экономические отношения облечены в правовую форму, регулируются правом. Право может способствовать развитию экономики, если соответствует уровню ее развития, или тормозить ее развитие. Современные государства активно используют право в целях воздействия на экономику через регулирование собственности, товарных отношений, принятие налогового, таможенного законодательства и др.
Нужно учитывать, что право в значительной мере автономно в связи с функционированием таких достаточно самостоятельных институтов в обществе, как судебная система, антимонопольное законодательство и др.
Право и политика рассматриваются как явления взаимосвязанные и взаимообусловленные. Основная часть внутренней и внешней политики государства реализуется через право, а право в свою очередь воплощает в жизнь, закрепляет основные направления и принципы государственной политики.
Все политические процессы в государстве должны осуществляться в рамках закона, следовательно, право в этом случае выступает как средство политики, но при этом оно регулирует политическую деятельность, ограничивая ее, предостерегая от перерастания в беззаконие и произвол.
В религиоведческой литературе наиболее распространены следующие определения религии: а) вера в сверхъестественное (Платон); б) восстановление связи с Богом как единственной Полнотой Бытия (монотеизм); в) особое чувство зависимости человека от бесконечного (Ф. Шмитермахер); г) символика первобытных мифов о природе (М. Мюллер); д) вера в невидимые духовные существа (Э. Тайлор); е) олицетворение и умилоствование тех природных сил, перед которыми люди беспомощны (Дж. Фрэзэр); ж) фантастическое отражение в форме неземных сил внешних обстоятельств, господствующих над человеком (Ф. Энгельс); з) чувство священного (Дж. Хаксли); и) универсальный невроз навязчивости в форме защиты от чувства внутренней неуверенности и страха (З. Фрейд); к) ритуальная культивация социально принятых ценностей (Э. Филер); л) вера в судьбу (Дж.В. Пратт); м) система истин, способных переделать характер принимающего их человека (А. Уайтлед); н) стремление отстоять во что бы то ни стало всеобщую ценность какого-либо идеала (Дж. Дьюн).
Вероятно, каждое из этих определений описывает ту или иную грань реально противоречивой и богатой сущности религии как совокупности отношений между человеком и абсолютом.
«Каждому гарантируется свобода совести, свобода вероисповедания, включая право исповедовать индивидуально или совместно с другими любую религию или не исповедовать никакой, свободно выбирать, иметь и распространять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними» (ст. 28).
Взаимосвязь права и религии подтверждается в первую очередь тем, что многие религиозные заповеди: «не убий», «не укради» и др. закреплены в законе и рассматриваются как преступления. Более того, в мусульманских странах право в основном базируется на религиозных догматах, за нарушение которых предусмотрены весьма суровые наказания (смертная казнь через повешение, битье палками и др.).
В современном мире в некоторых национально-правовых системах (около 20 стран) религиозные тексты используются как источники права. Религиозные нормы являются общеобязательными правилами поведения для верующих и содержатся в таких источниках, как Библия, Коран, Талмуд и др.
Право в системе социального регулирования. Взаимодействие права с моралью, обычаями, традициями и другими социальными регуляторами
Для регулирования общественных отношений исторически возникают и действуют социальные правила, опосредующие поведение людей, взаимодействие между собой их различных сообществ, организаций.
В юридической литературе действующие в обществе нормы принято подразделять на социальные и технические.
Виды социальных норм выделяются по специфике их содержания, в зависимости от принципов, которые будут положены в основу определяемой системы социальных норм, а также в зависимости от способа их обеспечения. Основными видами социальных норм являются правовые нормы, нормы морали, религиозные нормы, нормы обычаев, корпоративные нормы, политические нормы.
Социальные нормы регулируют отношения между людьми и их группами. Они складываются исторически и отражают достигнутую ступень экономического, социально-политического и духовного развития общества. Социальные нормы выражают устойчивость определенной модели поведения в обществе, ее повторяемость.
Социальная норма обеспечивается искусственными социальными способами:
| Технические нормы | Социальные нормы |
|---|---|
| Технические нормы, получающие положительную социальную оценку, закрепляются в правовых актах, часто получая форму стандарта | Социальные нормы создают необходимые условия для исполнения технических норм, закрепляют социальные последствия неисполнения технических норм |
| Технические нормы часто применяются в следующих сферах: медицинские, санитарно-гигиенические, строительные, лекарственные стандарты, биологические, зоотехнические, агрономические и т.д. стандарта | Сфера применения социальных норм универсальна |
| Техническая норма регулирует взаимодействие человека с живой и неживой природой | Социальная норма регулирует взаимодействие между людьми и их группами |
| Они содержат объективно возможные модели поведения и их исполнение обеспечивается необходимостью выживания | Социальные нормы вариативны по содержанию закрепленных в них моделей поведения |
| Технические нормы самоисполнимы и имеют естественный характер своего обеспечения (инстинкты) | Социальные нормы требуют социальных способов обеспечения |
| Технические нормы не предоставляют человеку возможности выбора варианта поведения | Социальные нормы предоставляют человеку возможность выбора варианта поведения |
Право отличается от других социальных норм по уровню своей связи с государством, поскольку оно им формируется, создается и обеспечивается возможностью государственного принуждения.
К социальным нормам относятся обычаи, мораль, религиозные, политические, корпоративные нормы и др.
Мораль тесно связана с правовыми нормами, поскольку они действуют в одной сфере, выступая регулятором общественных отношений. Право достаточно часто основано на нормах морали, что позволяет судить о характере правовых норм. Мораль оценивает поведение, поступки людей, их цели и мотивы и в случае неисполнения норм морали следует общественное порицание, осуждение.
Мораль создается людьми, а право создается государством. Неисполнение правовых норм влечет за собой возможность государственного принуждения. Право опирается на государственный аппарат, охраняется и обеспечивается государством, и следовательно, правовые нормы имеют общеобязательный характер. Нарушение моральных норм не влечет юридической ответственности и санкций со стороны государственных органов.
| Общие черты | Различия |
|---|---|
| Оба регулятора являются социальными нормами, у права и морали единый объект регулирования – общественные отношения | В части процесса формирования – в формировании норм морали государство и его правотворческая деятельность не играют никакой роли в отличие от права |
| В системе социальных норм право и мораль являются наиболее универсальными регуляторами, распространяющими свое действие на максимально широкий круг сфер общественной жизни | По сфере воздействия у права более узкая сфера воздействия, поскольку существуют общественные отношения, не поддающиеся правовому воздействию |
| Право и мораль – часть культуры общества, ценностная форма сознания | По степени определенности формулировок право характеризуется формальной определенностью, морали такое качество не присуще. Право единообразно. Мораль плюралистична |
| У права и морали общие цели – согласование интересов личности и общества, поддержание общественного порядка | По способам обеспечения мораль не нуждается в организованной принудительной силе, исполняется в силу внутренних убеждений и общественного мнения, социальнопсихологических стереотипов, право требует обеспечения при помощи государственного принуждения. Мотивация при исполнении моральных и правовых норм различная. Право характеризуется формальной системой санкций, мораль характеризуется социальной неорганизованностью санкций |
| Оба регулятора производны от общества, являясь продуктом общественного развития | Право рассматривает человека как своего рода тип субъекта, предъявляя к субъектам одинаковые требования, игнорируя их личные, юридически незначимые характеристики, мораль не предполагает общих моделей поведения, индивидуализируя свои требования по отношению к субъектам в зависимости от их личных особенностей |
| Нормы права и морали имеют сходную структуру | Право общеобязательно, мораль – нет |
Взаимодействие права и морали выражается в следующем:
Право и обычаи. Соотношение права и обычаев проявляется в том, что обычаи тесно связаны с правом, ибо исторически право как система норм произрастало именно из обычаев, и этот процесс является постоянным, т.к. правовые нормы формируются из традиций, базируются на них. Обычаи тесно связаны с моралью, культурой, обладая устойчивостью и опираясь на общественное мнение.
Вера в сверхъестественное существо, в бога существует столько же лет, сколько и человек. Еще во времена первобытного строя люди, не зная обоснования природных явлений, ссылались на их божественное происхождение.
В настоящее время во многих современных государствах церковь отделена от государства, но не от общественной жизни. Российская Федерация признается светским государством, о чем говорится в ст. 14 Конституции РФ.
Все представители религиозных организаций, объединений, конфессий, общин, существующих на территории Российской Федерации, руководствуются при реализации ими конституционного права на свободу совести как своими внутрирелигиозными правилами и убеждениями, так и действующим законодательством Российской Федерации.
Эти правила содержатся в уставах, положениях, программах и действуют только на членов данной организации. Они определяют права и обязанности членов объединения, порядок формирования, структуру и др. Данные нормы обеспечиваются посредством предупреждения, выговора, исключения из организации и т.д.
Корпоративные нормы регулируют отношения только внутри корпорации. Эти нормы не имеют качества всеобщности, их действие распространяется только на членов определенной корпорации. Они появляются не естественным, а искусственным путем.
По содержанию такие правила закрепляют порядок формирования, структуру, особенности функционирования соответствующей организации, права, обязанности, ответственность и взаимоотношения членов организации. Корпоративные нормы преследуют цель защитить интересы только своих членов.
Особенности соотношения с правом проявляются в том, что право устанавливает пределы и основания создания и применения корпоративных норм и в необходимых случаях предоставляет им защиту через государственное принуждение.
Право и политические нормы. Политические нормы регулируют поведение субъектов политической жизни по отношению к государственной власти. С помощью политики происходит управление обществом и государством, что осуществляется через правовые нормы. Поскольку именно посредством нормативных правовых актов реализуется политика любого государства, можно говорить о взаимосвязанности политических и правовых норм. Политические нормы являются правилами поведения участников политических отношений и закрепляются в уставах, декларациях, манифестах, программных документах политических партий, общественных организаций и иных субъектов политики (например, оценка в политических документах состояния экономики, существующего социального обеспечения в стране и др.
Провозглашение политических заявлений на события в стране и др.).
Политические нормы выделяются по сфере обращения, так как применяются по поводу обретения и осуществления власти в обществе.
Политические нормы регулируют отношения социальных групп, граждан с государственной властью и между собой, участие социальных групп и граждан в осуществлении государственной власти и контроле за государственными органами и должностными лицами.
Политические нормы, включенные в правовой акт, становятся правовой нормой.
Соотношение политических норм с правом выражается в том, что правовая норма имеет политическое значение в том смысле, что к ее оценке применяются политический подход и критерии. На содержание правовых актов оказывают непосредственное влияние политические интересы (политическое большинство в парламенте предопределяет содержание законодательства).
Право устанавливает пределы и основания создания и применения политических норм и в необходимых случаях предоставляет им защиту через государственное принуждение.
В политических нормах, в отличие от правовых, присутствует конкуренция идей. В праве имеет место единообразие.